Ao fazer o investimento EB-5 exigido para solicitar este visto de investidor nos EUA, muitos solicitantes avaliam se devem fazer um pagamento total ou parcial, juntamente com outras decisões, durante o processo de solicitação.
O processo EB-5 exige que os investidores primeiro escolham um projeto e depois façam o investimento de capital necessário, seja o valor mínimo de investimento EB-5 de US$ 800,000 se o projeto estiver em uma Área de Emprego Alvo (TEA, na sigla em inglês), rural ou urbana, ou US$ 1.05 milhão se estiver em qualquer outro lugar nos Estados Unidos. Esses pagamentos geralmente são feitos em uma conta de garantia (escrow).
Em seguida, o investidor protocola uma petição I-526 junto ao Serviço de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos (USCIS).
O que são pagamentos totais e investimentos parciais?
Os pagamentos totais exigem que os requerentes do EB-5 desembolsem o valor total, enquanto os investimentos parciais envolvem um valor específico, geralmente metade, e fornecem o restante em uma data acordada posteriormente. “Investimento parcial significa que o investimento está em processo de realização”, afirma Ying Lu, advogado EB-5 e advogado-gerente do Escritório de Advocacia da Lu & Associates.
Ambas as formas de pagamento estão presentes desde o início do programa EB-5 e resultam em acordos de venda e assinatura de contrato de projeto.
No entanto, até a Lei de Reforma e Integridade do EB-5 de 2022 (RIA) , o pagamento total era a opção preferida em relação ao parcial, visto que os incorporadores e os centros regionais não estavam dispostos a aceitar nada menos, devido a preocupações de que o investidor pudesse se arrepender no último minuto ou não tivesse os fundos necessários.
No entanto, o pagamento parcial ganhou impulso devido às melhorias feitas no processo de visto EB-5 desde a RIA, diz Phuong Le, sócio da KLD LLP e advogado de imigração EB-5.
“O conceito não é novo – apenas que o resto da indústria parece finalmente estar alcançando esta opção”, acrescenta Le.
Pagamento parcial em EB-5 antes e depois do RIA
Segundo Le, o pagamento parcial foi útil para os investidores que apresentaram a documentação antes do término do programa EB-5, em 30 de junho de 2021 (renovada em março de 2022 com a RIA), “para garantir que pudessem apresentar a documentação com um valor de investimento menor ou para proteger os filhos de perderem o direito ao visto ao atingirem a maioridade. Após a implementação da RIA, essa tendência só continua e é uma opção necessária, considerando o valor de investimento de US$ 800,000 e a falta de liquidez que as pessoas enfrentam.”
A advogada de imigração de investimentos e fundadora da Carolyn Lee PLLC, Carolyn Lee, acrescenta que “com o limite de investimento EB-5 no mínimo substancialmente mais alto de US$ 800,000, muitos investidores são atraídos pela possibilidade e opção de investimento parcial para registrar o EB-5 petição. Eles podem capturar uma data de prioridade antecipada e ter mais tempo para concluir o investimento no EB-5 posteriormente.”
Além da data de prioridade, outro benefício desta opção de pagamento é a flexibilidade que concede aos investidores, diz Le, “para liquidar ações ou outros investimentos em vez de forçá-los a vender com prejuízo. Sem isso, forçar os investidores a esperar até terem o montante total pronto custaria apenas tempo e recursos valiosos, por isso estamos satisfeitos por ver isto tornar-se mais comum.”
Rakesh Patel, advogado de imigração dos EUA e sócio fundador e gerente do Patel Law Group, explica que é uma opção “particularmente ideal para indivíduos que antecipam fundos de uma venda de ativos, por exemplo, que está programada para ocorrer em uma data específica”.
A pandemia, as taxas de juros mais altas e o aumento do valor mínimo dos investimentos EB-5 também contribuíram para o cenário do pagamento parcial, com algumas empresas de investimento privado, incorporadoras e centros regionais se abrindo para essa alternativa.
Em Maio de 2023, por exemplo, a LCR Capital Investments emitiu um comunicado afirmando que o investimento parcial é uma opção segura, embora este centro regional no passado “tenha hesitado em aceitar investidores interessados no pagamento parcial”.
A advogada Lu também indica que está observando uma tendência crescente no uso da opção de pagamento parcial por investidores chineses EB-5 por outras duas razões: mudanças nas condições de mercado após RIA e investidores mais cautelosos. “Com o estabelecimento da carteira de vistos e a adoção de um controle cambial mais rigoroso por parte do governo chinês, tem sido muito mais difícil do que antes comercializar os projetos EB-5 para investidores chineses. Além disso, o valor mínimo de investimento para o EB-5 foi aumentado. O EB-5 torna-se uma opção de imigração menos atraente. O mercado tornou-se mais competitivo com diversas opções de imigração oferecidas por países como Cingapura, Austrália e Canadá. Para conquistar os investidores, muitos projetos foram criativos, inclusive oferecendo o parcelamento ou parcelamento.”
Em relação à cautela dos investidores, Lu acrescenta que devido a casos de fraude envolvendo projetos EB-5 no passado, “os investidores EB-5 são mais prudentes. Em vez de investir totalmente o dinheiro do EB-5, eles gostariam de investir parcialmente para reduzir o risco de perdas financeiras.”
Para os investidores indianos do programa EB-5, essa opção permitiria que eles pagassem parte do investimento sem a limitação do limite de transferência de US$ 250,000 por ano fiscal na Índia , que começa em abril e termina em março do ano seguinte. “Eles podem não precisar esperar dois anos fiscais, ou seja, até 31 de março e depois de 1º de abril”, afirma Rohit Turkhud, advogado da CSG Law. “Mas atenção às leis indianas, que podem não permitir que residentes indianos fora da Índia contraiam empréstimos no exterior. Isso pode ser um problema”, acrescenta.
O que torna uma aplicação EB-5 bem-sucedida usando investimento parcial?
A RIA exige que os candidatos forneçam ao USCIS documentação que comprove a origem dos fundos (SOF) , demonstrando que o investimento foi feito ou está em andamento. "Pagamentos parciais se enquadram nesta última categoria", afirma Patel.
Esta aceitação legal aumenta o seu apelo hoje, acrescenta Lee. “É expressamente permitido por lei, o que permite que os investidores estejam “no processo” de investir o capital necessário, e o USCIS indicou que isto é aceitável, caso a caso. A questão restante é quando o investimento deve ser concluído?” Ela adiciona.
No entanto, “ativamente no processo de investimento” implica mais do que apenas receber um pagamento inicial, Greg Sheehan, diretor de Relações com Investidores EB-5 e Conformidade USCIS da Behring Co. com documentação adequada no momento do depósito.”
A opção de investimento parcial também faz parte do formulário I-526 , acrescenta Sheehan. "Como podemos ver no formulário I-526E, há uma tabela para o investidor inserir o cronograma e os valores de suas contribuições de capital parciais", diz o ex-analista do programa EB-5 no Escritório do Programa de Investidor Imigrante.
A principal questão atual ao utilizar este pagamento é que os investidores EB-5 devem provar aos seus parceiros de projeto e ao USCIS que pretendem investir totalmente e podem financiar o saldo do investimento numa data acordada.
Lee afirma que uma questão importante sobre este compromisso “está relacionada com que provas são suficientes para mostrar o ‘compromisso’ de todo o investimento necessário, mesmo que apenas um investimento real parcial seja feito no momento da apresentação”.
A esse respeito, Lu afirma que esta prova deve “demonstrar que o peticionário investiu ou está ativamente no processo de investir a quantidade necessária de capital, a petição deve ser acompanhada de provas de que o peticionário colocou em risco a quantidade necessária de capital com a finalidade de gerar retorno sobre o capital colocado em risco. A prova da mera intenção de investir, ou de acordos de investimento prospectivos que não impliquem qualquer compromisso presente, não será suficiente para demonstrar que o peticionário está activamente no processo de investimento.”
Essas evidências podem variar desde extratos bancários, documentos de compra, documentos de transferência de propriedade e documentos de transferência de ações até contratos de empréstimo e muito mais, diz Lu. No entanto, o advogado alerta que se o investidor EB-5 que faz um investimento parcial não fornecer provas suficientes, corre o risco de receber um Pedido de Provas (RFE) do USCIS ao analisar o pedido.
Patel afirma que, juntamente com esta documentação abrangente, “um pedido suplementar junto ao USCIS confirmando que os fundos pendentes foram alocados para o projeto geralmente ocorre dentro de 6 a 12 meses após o pedido inicial”.
Sobre a forma como a agência trata os pedidos com investimento parcial, Turkhud acrescenta que “o USCIS pode muito bem questionar se é realmente o 'dinheiro do investidor'. Suspeito que os advogados que estão a elaborar os acordos necessários para estes ‘empréstimos’ estão conscientes dos riscos e armadilhas e estão a abordá-los da melhor forma possível.”
Razões pelas quais os investidores EB-5 ainda evitam investimentos parciais
O advogado Phuong Le afirma que ainda há que convencer para que esta opção de pagamento ganhe mais popularidade. “Sabemos que tem havido resistência por parte de alguns setores da indústria porque a realidade é que alguns centros ou projetos regionais querem que os investidores financiem totalmente porque precisam do montante total do investimento. Algumas empresas não são fãs porque isso exige que apresentem um pedido suplementar adicional. Para nós, porém, tem sido uma necessidade devido ao aumento dos montantes de investimento, às economias voláteis e às altas taxas de juro. Está claro para nós que a nossa indústria está caminhando para a aceitação em massa deste conceito para atender os investidores e ajudá-los a tomar uma decisão de investimento inteligente.”
A incerteza e os riscos ainda associados a este método vão desde o desconhecimento da sua prática até à ausência de redação específica na regulamentação EB-5 sobre a sua utilização.
Advogado de imigração e sócio da WR Immigration, Joseph Barnett explica que embora a lei permita que “os investidores demonstrem conformidade estando 'ativamente no processo de investimento', a política de adjudicação do USCIS sobre pagamento parcelado não é clara”.
Além disso, os investidores precisam do apoio de promotores e centros regionais para optarem por esta forma de pagamento através de uma aplicação de investimento direto ou de um centro regional.
“Se eles não estiverem abertos a investimentos parciais, não os oferecerão aos investidores”, diz Charles Raether, advogado de imigração EB-5 e fundador e sócio-gerente do AmLaw Group. “E a maioria dos investidores realmente não pensaria em perguntar sobre esta opção, a menos que soubessem disso através do centro regional.”
Barnett acrescenta que as complicações decorrentes do pedido EB-5 devido ao pagamento parcial também dissuadem os investidores de utilizar esta prática, mesmo que isso lhes permitisse fixar uma data de prioridade caso investissem num projecto TEA. “Muitos investidores esperam tirar partido desta disposição à medida que os fundos se tornam disponíveis para obter uma data de prioridade anterior, mas existe o risco de que o fornecimento de provas de fundos acumulados posteriormente após o momento inicial do pedido possa ser considerado uma mudança material pelo USCIS. Além disso, o período de sustentação de dois anos exigido a cada investidor não começará a correr até que o pagamento final seja feito e depois gasto pelo projecto EB-5, possivelmente aumentando o risco de que possa haver um reembolso pela NCE [nova empresa comercial] antes do o período de sustentação é cumprido e, portanto, a redistribuição é necessária”, diz o advogado.
Além disso, Raether afirma que “os investidores são tão conservadores como são. Muitos evitariam investimentos parciais se isso aumentasse, mesmo que ligeiramente, as chances de problemas com o USCIS e pudesse levar a uma negação. Tudo depende das circunstâncias específicas do investidor, mas em alguns casos em que as questões de SOF [fonte de fundos] são complicadas (o que é frequentemente o caso de investidores que consideram investimentos parciais), esta estrutura pode enfraquecer um pouco o caso e levar a maiores riscos com a adjudicação.”
Para isso, Le afirma que “nunca tivemos um único caso negado devido a investimentos parciais, mas é fundamental entender que a verdadeira exigência legal é demonstrar que o investidor está irrevogavelmente comprometido ou ativamente no processo de investimento, incluindo a colocação fornecer evidências de financiamento até o momento, quaisquer cartas complementares ou alterações necessárias e prazos/cronogramas de financiamento para que o USCIS possa avaliar se ele se qualifica.”
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