O julho términos de centros regionais devido à falta de pagamento da taxa anual obrigatória do Fundo de Integridade do EB-5, continuam a gerar preocupações na comunidade do EB-5.
Essas rescisões ocorreram paralelamente aos Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos (USCIS) processo de auditoria para melhorar o controle e a transparência no programa de visto de investidor EB-5.
As Lei de Reforma e Integridade EB-5 de 2022 (RIA), que renovou este programa de visto baseado em emprego por cinco anos, incorporou diversas reformas, incluindo regulamentação mais rigorosa para Centros Regionais não conformes.
Profissionais do EB-5 consultados pelo EB-5Investors.com concordam que investidores potenciais e atuais devem entender suas opções ao avaliar o risco de investir em um projeto de centro regional caso surja uma situação como rescisão.
Eles insistem que os candidatos devem agora, mais do que nunca, exigir uma avaliação rigorosa processos de due diligence dos centros regionais eles escolhem entre suas equipes de assessoria jurídica. Eles recomendam pedir diretamente a essas instituições evidências de pagamento, as taxas administrativas obrigatórias e o USCIS aprovação dos seus projetos EB-5 (Formulário I-956F).
Carolyn Lee, um advogado EB-5 e fundador da Carolyn Lee PLLC, acrescenta que a discussão contínua do setor sobre rescisões e o melhor resultado desse processo regulatório é o "teste final" para equilibrar os diferentes interesses do setor.
“Por um lado, temos os interesses do USCIS em implementar o RIA e, com certeza, o RIA contempla encerrar os centros regionais que não pagam taxas de integridade. Por outro lado, temos as ações invocadas pela névoa geral de incerteza ainda pairando sobre vastas extensões do RIA que criaram novas leis do nada. Mais uma vez, temos investidores de boa-fé pegos no meio.”
Porque não é da responsabilidade do requerente que o seu centro regional tenha sido encerrado, o USCIS os considerará de “boa fé”. Lee acrescenta que a regulamentação EB-5 protege e repara esses indivíduos sob o subparágrafo M. O termo “boa-fé” também é usado para centros regionais que buscam voluntariamente rescisões sem pagar taxas administrativas.
“A névoa da incerteza também paira sobre o subparágrafo (M). Como o USCIS implementará o subparágrafo [it]? Uma questão importante a esse respeito é até que ponto os centros regionais rescindidos de boa-fé – ou seja, aqueles centros regionais que buscam rescisão voluntária que criaram empregos e possibilitaram a sustentação dos investimentos dos investidores – também recebem proteção. Tudo isso ainda está para ser visto.”
Os investidores do EB-5 podem consultar o Lista de centros regionais designados do USCIS (atualizado em julho). Se um centro regional não cumprir com os requisitos do USCIS no futuro, ele será removido desta lista. Os advogados do EB-5 recomendam verificar esta lista para a due diligence mínima que os centros regionais devem passar.
O que acontece com os investidores EB-5 se seu centro regional for encerrado?
O processo de imigração EB-5 de um investidor pode ser impactado se seu centro regional for encerrado por falha no pagamento da taxa de integridade. No entanto, o efeito dependerá se o investidor apresentou seu pedido EB-5 antes ou depois do RIA. O "USCIS não fez distinção entre investidores com petições I-526 pendentes ou aprovadas ou aqueles que já são residentes permanentes condicionais", de acordo com a empresa de imigração Klasko, Rulon, Stock & Seltzer.
O RIA estabelece que os investidores pré-RIA podem permanecer elegíveis sob o Immigration and Nationality Act se seu centro regional for encerrado. No entanto, seu caso será revisado individualmente. A lei também diz que esses candidatos podem continuar a contar com os empregos diretos ou indiretos criados por seu projeto EB-5, mesmo se o centro regional associado for encerrado, desde que seu capital permaneça investido em risco e os empregos necessários tenham sido ou estejam em processo de criação.
Sob essa premissa, eles podem alterar sua petição I-526 para informar se decidem fazer um novo investimento em outro centro regional ou permanecer com seu projeto inicial.
Enquanto isso, o pedido de um investidor pós-RIA pode prosseguir com o processo EB-5 sem precisar protocolar uma petição I-526 alterada ou se associar a um novo centro regional se seu investimento foi mantido pelos dois anos exigidos e os empregos necessários foram criados antes do encerramento do centro regional.
Se o investimento EB-5 ainda não tiver completado o período de dois anos exigido ou ainda não tiver criado os dez empregos necessários, o investidor pós-RIA deverá alterar sua petição EB-5 para continuar com o processo de imigração.
Litígio em andamento contra o USCIS sobre rescisão por taxas não pagas
Em junho passado, um tribunal dos EUA decidiu que o USCIS não pode encerrar um centro regional por não pagar as taxas do programa. A liminar veio por causa de uma reivindicação de um dos centros regionais encerrados este ano, o Northern Rockies Regional Center.
O litigante de imigração do tribunal federal Brad Banias faz parte da equipe jurídica da Northern. Ele explica que a agência “não demonstrou interesse em resolver o caso Northern Rockies até o momento. “Dito de outra forma, o USCIS continua se recusando a aceitar dinheiro. Nosso próximo passo será entrar com um pedido de julgamento sumário em Montana, alegando que ganhamos a liminar. O USCIS tem 60 dias para apelar, e seu próximo pedido não é “devido” até meados de setembro.”
Banias afirma ainda que o USCIS pretende controlar o programa EB-5 por meio de orientações informais em seu site e discussões com as partes interessadas, em vez de usar regras formais e decisões administrativas estabelecidas.
“Os problemas com esses mecanismos estão em plena exibição aqui. Eles emitiram um 'aviso' de registro federal alegando que tinham a discrição de adiar a data de vencimento para o AF 2023, ao mesmo tempo em que alegavam que não tinham discrição para não adiar a data de vencimento para o AF 2024. Estou ciente de uma grande empresa EB-5 que informou seus clientes RC que a taxa do AF 2023 não venceria até 1º de outubro de 2023, porque eles interpretaram o aviso de registro federal dessa forma. Quando dezenas de RCs ativos cometem o mesmo "erro", é mais provável que o USCIS não tenha sido claro do que dezenas de empresários sofisticados e seus advogados especializados simplesmente erraram.”
Enquanto isso, a American Immigration Lawyers Association (AILA) disse que está em conversas com o USCIS sobre as rescisões. Jennifer Hermansky, presidente do Comitê EB-5 da organização, diz que eles estão "também defendendo a permissão de pagamentos atrasados, pois parece que alguns centros regionais fizeram o pagamento, mas agora o USCIS está alegando que nenhum pagamento foi recebido, e outros deixaram de fazer um pagamento, mas não perceberam que era devido. Agora há um litígio pendente sobre a questão [Northern], e concordamos com o juiz que, naquele caso, o USCIS usou seu poder discricionário para mover o prazo várias vezes na questão da Taxa de Integridade, mas se recusa a usar qualquer poder discricionário para permitir pagamentos atrasados. É benéfico para o programa permitir esses pagamentos atrasados, pois há mais fundos no Fundo de Integridade para financiar investigações. Além disso, isso permitiria que os centros regionais permanecessem designados e relatassem seus projetos por meio do processo de conformidade anual no Formulário I-956G, dando ao USCIS transparência contínua nos projetos. Esperamos que o USCIS reconsidere sua posição sobre esta questão, visto que ainda não há regulamentações publicadas pela agência sobre essas questões.”
Advogado EB-5 Ronald Klasko conclui que novos litígios seguirão. “Temos mantido discussões com alguns centros regionais sobre litígios.”
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