Por Michael Harris
O Departamento de Segurança Interna (DHS) e o Serviço de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos (USCIS) divulgaram uma importante proposta de regulamentação para implementar a Lei de Reforma e Integridade EB-5 de 2022 (RIA)A proposta de regulamentação, com publicação prevista no Diário Oficial Federal em 2 de julho de 2026, é um dos desenvolvimentos regulatórios mais significativos do programa EB-5 desde a promulgação da Lei de Revisão de Investimentos (RIA, na sigla em inglês) em 15 de março de 2022.
A proposta ainda não é definitiva. Ela está agora entrando na fase de consulta pública, conforme previsto na Lei de Procedimento Administrativo. Os comentários por escrito deverão ser enviados em até 60 dias após a publicação no Diário Oficial Federal (Federal Register), o que deve colocar o prazo final por volta de 31 de agosto de 2026, considerando que a publicação ocorra em 2 de julho de 2026. Após essa data, o Departamento de Segurança Interna (DHS) deverá analisar os comentários, considerar revisões e publicar uma norma final antes que quaisquer novos requisitos regulamentares se tornem vinculativos.
Embora grande parte da regra proposta codifique o que as partes interessadas do EB-5 já vivenciam desde o RIA, diversas disposições afetariam significativamente a estruturação de projetos, os registros de investidores, a realocação de recursos, a documentação da origem dos fundos, a conformidade com os centros regionais e o planejamento do formulário I-829.
O RIA (Registered Investment Advisor) finalmente obteve um arcabouço regulatório completo.
A proposta de regulamentação reorganizaria os regulamentos do EB-5, removendo e preservando o antigo 8 CFR 204.6 e criando uma nova Parte 204, Subparte D, para casos EB-5 pós-RIA. O DHS afirma que o regulamento antigo continuaria a ser aplicado, em geral, às petições protocoladas antes de 15 de março de 2022, enquanto a nova subparte regeria o programa pós-RIA.
Isto é mais do que uma simples correção técnica. Desde 2022, o setor tem operado sob uma combinação de textos legais, formulários do USCIS, atualizações do Manual de Políticas, perguntas frequentes, orientações para as partes interessadas e práticas de julgamento. A regulamentação proposta é o esforço do DHS para reunir essas autoridades dispersas em uma única estrutura regulatória.
O Departamento de Segurança Interna (DHS) propõe codificar a regra de dois anos pós-RIA.
Uma das manchetes mais importantes é o período de sustentaçãoO Departamento de Segurança Interna (DHS) propõe codificar a posição de que os investidores pós-RIA (Avaliação de Risco de Investimento) geralmente não precisam manter seu investimento durante todo o período de residência condicional. Em vez disso, o capital exigido deve permanecer investido por, no mínimo, dois anos, contados a partir da data em que o capital exigido é colocado em risco, incluindo sua disponibilização à entidade geradora de empregos, quando aplicável.
Isso é importante porque segue em grande parte as diretrizes anteriores do USCIS sobre a manutenção do status IRA após a aprovação, que se tornaram alvo de controvérsia e litígios no setor. A regulamentação proposta transformaria essa política de uma diretriz sub-regulamentar em um processo de regulamentação com consulta pública.
No entanto, existe uma nuance importante: a regra proposta exigiria que o valor do investimento permanecesse investido na data de apresentação da petição para o visto de imigrante EB-5. Para projetos com prazos de empréstimo curtos ou estruturas de reembolso rápidas, esse requisito da data de apresentação da petição pode se tornar um grande problema na redação e nos comentários.
Investimentos parciais e depósitos em garantia ainda são possíveis, mas o investimento total continua sendo importante.
A regra proposta reconhece que um investidor pode se qualificar por ter investido ou por estar "ativamente em processo de investimento". O DHS também reconhece que os investidores podem continuar a usar mecanismos de custódia para demonstrar que estão investindo ativamente.
Mas a proposta estabelece uma distinção prática entre o comprometimento de fundos e a conclusão do investimento. Para efeitos do período de investimento de dois anos, se os fundos forem mantidos em custódia, o prazo não começa a contar simplesmente porque o investidor depositou o dinheiro em custódia. O período de investimento começa após a aprovação e a liberação dos fundos da custódia para a atividade comercial geradora de empregos.
Isso pode afetar projetos que utilizam chamadas de capital escalonadas, liberação de garantia adiada ou estruturas de subscrição em que o investidor comprometeu o valor total, mas nem todos os fundos foram ainda alocados ao NCE ou JCE.
Os valores dos investimentos são codificados, com aumentos futuros previstos.
A regra proposta codificaria os valores de investimento dos RIAs (Registered Investment Advisors): o valor mínimo de investimento padrão é de US$ 1,050,000, e o valor reduzido do investimento para projetos de infraestrutura e TEA é de US$ 800,000.
O DHS também propõe codificar ajustes automáticos no valor do investimento a partir de 1º de janeiro de 2027 e a cada cinco anos subsequentes, com base no IPC-U, arredondado para baixo para os US$ 50,000 mais próximos.
A proposta também inclui um montante considerável de investimento de US$ 1,400,000 para investimentos em “áreas de alta geração de empregos” apresentados após a data de entrada em vigor da futura regra final. Isso pode ser relevante para projetos que não se qualificam para o TEA (Acordo de Transição de Emprego) ou para o tratamento de infraestrutura e que estão localizados em áreas de alta geração de empregos.
As regras da TEA e da infraestrutura serão importantes pontos de discussão.
O Departamento de Segurança Interna (DHS) solicita especificamente comentários sobre designação TEA de alto desemprego, incluindo fontes de dados apropriadas, cálculos ponderados de desemprego e renovação de designações anteriores.
A proposta de regulamentação também busca comentários sobre quais tipos de projetos devem ser qualificados como projetos de infraestrutura. Isso é relevante porque a reserva para infraestrutura tem sido uma das categorias de RIA menos utilizadas, em parte devido à incerteza sobre como o USCIS a interpretará.
Para desenvolvedores e centros regionais, as disposições relativas à TEA (Avaliação de Elegibilidade Temporária) e à infraestrutura podem estar entre as partes mais importantes da norma.
O financiamento-ponte enfrenta uma importante restrição proposta.
O Departamento de Segurança Interna (DHS) propõe eliminando o uso de financiamento-ponte reembolsado como base para demonstrar a criação de empregos no programa EB-5. Isso representaria uma grande mudança em relação à prática anterior do EB-5, na qual o financiamento-ponte era frequentemente utilizado para permitir que os projetos iniciassem a construção antes que o capital do EB-5 fosse totalmente arrecadado.
O Departamento de Segurança Interna (DHS) não está descartando completamente a possibilidade. A agência solicita comentários públicos sobre alternativas, incluindo a possibilidade de permitir financiamento-ponte com limitações, como prazos de vencimento ou tetos baseados em uma porcentagem do custo total do projeto.
É provável que essa questão gere comentários significativos de centros regionais, desenvolvedores, economistas e grupos industriais.
A elegibilidade para empresas com problemas financeiros seria removida.
Outra proposta importante é a remoção de empresas em dificuldades como critério de elegibilidade para o programa EB-5. Historicamente, os casos de empresas em dificuldades permitiam que os investidores se qualificassem por meio da preservação de empregos, em vez da criação de novos. Na prática, esses casos eram relativamente incomuns, mas a remoção dessa categoria ainda eliminaria uma opção tradicional do EB-5.
Os pedidos de projetos tornam-se ainda mais centrais.
A regra proposta reforça a centralidade do Projeto de centro regionalOs investidores do centro regional só podem apresentar a sua candidatura depois de o centro regional ter apresentado o pedido de projeto associado, e a sua elegibilidade permanece vinculada à aprovação em curso desse pedido.
Isso significa que a estratégia do Formulário I-956F se torna ainda mais crucial. Um pedido de projeto não é meramente um pré-requisito processual; sob a regra proposta, ele se torna uma base contínua para a elegibilidade do investidor em petições.
O DHS também propõe procedimentos para emendas, incluindo emendas de investidores nos casos em que um centro regional, NCE ou JCE seja encerrado ou impedido de participar. Em algumas circunstâncias, nenhuma emenda seria necessária se o capital do investidor permanecesse investido por pelo menos dois anos e os empregos exigidos fossem criados.
A redistribuição continua em vigor, mas com mais salvaguardas.
O Departamento de Segurança Interna (DHS) solicita especificamente comentários sobre redistribuição do capital do investidor, incluindo o processo que os centros regionais devem usar para documentar a conformidade.
A regra proposta parece refletir um mundo pós-RIA (Registered Investment Advisor), no qual a realocação de recursos não seria necessária unicamente devido a longas filas de espera para vistos, caso o investidor já tenha cumprido o requisito de investimento de dois anos e tenha ocorrido a criação de empregos. O Departamento de Segurança Interna (DHS) observa expressamente que sua interpretação limitaria a necessidade de as NCEs (Novas Entidades de Investimento) realocarem capital apenas para manter os fundos dos investidores em risco devido a possíveis atrasos prolongados na obtenção de vistos.
Dito isso, a redistribuição estará sujeita a regras de conformidade mais formais, documentação e risco de fiscalização.
A administração de fundos, as contas separadas e os sistemas de conformidade tornam-se mais complexos.
A norma proposta implementaria as disposições da RIA (Registered Investment Advisor) que regem contas segregadas e administração de fundos. Centros regionais, NCEs (Non-College Exchanges) e JCEs (Joint Commissioners Exchanges) devem esperar maior escrutínio sobre o fluxo de capital dos investidores, a manutenção de registros, a supervisão e as certificações de conformidade.
Isso faz parte de um tema mais amplo: o DHS não está apenas regulamentando a elegibilidade dos investidores. Está regulamentando o ecossistema EB-5, incluindo centros regionais, NCEs (Empresas Não Coordenadas), JCEs (Empresas Coordenadas Conjuntas), promotores, administradores de fundos e pessoas envolvidas com entidades EB-5.
O Departamento de Segurança Interna (DHS) propõe implementar regras de registro para promotores diretos e terceirizados. A agência solicita especificamente comentários sobre o processo de registro de promotores.
Promotores e agentes de imigração estão sujeitos a regras formais de registro.
Esta é mais uma importante medida de conformidade. Os centros regionais e os NCEs (Centros Nacionais de Excelência) precisarão garantir que os promotores, agentes de migração e outros intermediários estejam devidamente registrados, remunerados por meio de contratos escritos e que suas informações sejam divulgadas conforme exigido.
Auditorias, visitas aos locais, sanções e proibições tornam-se ferramentas centrais de fiscalização.
A norma proposta implementaria auditorias, visitas aos locais, penalidades monetárias, suspensões, proibições e rescisões de contrato.
Isso confirma que o programa pós-RIA está passando de um modelo predominantemente baseado em petições para um regime de conformidade com forte supervisão. Os centros regionais e os patrocinadores de projetos devem esperar que o USCIS se concentre em documentação, fluxo de capital, conformidade com as leis de valores mobiliários, atividade dos promotores, criação de empregos e elegibilidade contínua.
As disposições relativas à segurança nacional e à fraude são amplas.
A norma proposta implementaria disposições da RIA (Avaliação de Risco Regulatório) destinadas a proteger o programa EB-5 contra fraudes e ameaças à segurança nacional.
Essas autorizações podem afetar investidores, centros regionais, NCEs (Empresas Não-Comerciais), JCEs (Empresas Conjuntas Comunitárias) e pessoas envolvidas com entidades EB-5. Elas também podem permitir que o USCIS tome medidas além da estrutura tradicional de RFE (Solicitação de Evidências Adicionais), NOID (Notificação de Intenção de Negar) e indeferimento, incluindo sanções e impedimento.
As regras de retirada e revogação automática foram esclarecidas.
O DHS também propõe esclarecer o processamento de pedidos de retirada e a revogação automática de petições para classificação de imigrantes.
Isso pode ser importante para investidores que se retiram de projetos, buscam preservar datas de prioridade ou se envolvem em estruturas de investimento alteradas ou substitutivas.
Quando a regra final poderá ser publicada?
Como esta é uma proposta de regulamentação, nada se torna definitivo até que o DHS conclua o processo da Lei de Procedimento Administrativo (APA). Os comentários devem ser enviados até aproximadamente 31 de agosto de 2026, considerando a publicação no Diário Oficial Federal em 2 de julho de 2026. Após essa data, o DHS deverá analisar e responder aos comentários relevantes antes de publicar a regulamentação final.
Não há um prazo obrigatório para o DHS publicar a regulamentação final. Um cronograma muito agressivo poderia resultar em uma regra final no final de 2026, especialmente se o DHS desejar que as regras finais estejam em vigor antes do primeiro ajuste automático do valor do investimento em 1º de janeiro de 2027. Um cronograma mais realista seria o início ou meados de 2027, principalmente considerando a abrangência da regra, a complexidade do programa EB-5 e a probabilidade de receber inúmeros comentários de representantes do setor.
A versão final da norma também pode não entrar em vigor imediatamente após a publicação. Partes da proposta fazem referência a datas de vigência definidas para um período posterior à publicação da versão final, incluindo disposições que entrariam em vigor 60 dias após a publicação final.
A lição principal
Esta proposta de regulamentação não se trata apenas de uma formalidade. É a primeira tentativa abrangente de regulamentar o programa EB-5 pós-RIA.
Para os investidores, as questões mais importantes incluem sustentabilidade, redistribuição, documentação da origem dos fundos, risco de aprovação do projeto e proteções caso um centro regional, NCE ou JCE seja sancionado.
Para centros regionais e promotores imobiliários, as questões mais importantes incluem pedidos de projetos, financiamento-ponte, metodologia TEA (Avaliação de Impacto Ambiental), elegibilidade de infraestrutura, administração de fundos, registro de promotores, auditorias, alterações e exposição à fiscalização.
O setor deve encarar este período de consulta pública como uma oportunidade crucial. Muitas das disposições propostas provavelmente moldarão a prática do EB-5 por muitos anos. Os comentários mais importantes não se limitarão a contestar regras desfavoráveis; eles devem propor alternativas práticas que protejam a integridade do programa, preservando a capacidade do capital EB-5 de financiar projetos reais e gerar empregos concretos.
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