Um esclarecimento recente de uma regra da Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC) pode melhorar a forma como os emissores de EB-5 oferecem seus projetos para potenciais investidores EB-5.
A explicação envolve a Regra 506(c) do Regulamento D do Securities Act de 1933. A atualização esclarecedora simplifica o processo de verificação de investidores, encurta a duração da integração e melhora o acesso ao capital para emissores que fazem ofertas de fundos. Ela diminui as restrições de conformidade e estabelece critérios mais claros para colocações privadas e o credenciamento de investidores privados.
Embora a atualização não se concentre apenas em Investimentos EB-5, afeta os emissores de EB-5 ao simplificar seu processo de captação de capital e melhorar seu acesso a investidores credenciados, o que inclui investidores de EB-5.
Os emissores do EB-5 são entidades ou indivíduos que oferecem oportunidades de investimento a investidores estrangeiros que buscam residência permanente nos EUA por meio do Programa de Investidores Imigrantes EB-5. Eles normalmente criam projetos ou negócios que se qualificam para investimento EB-5 e cumprem com os requisitos do programa.
O que é a regra 506(c) e o que mudou?
A regra 506(c) permite que empresas nos EUA levantem capital por meio da venda de títulos para investidores credenciados, ao mesmo tempo em que permite solicitação e publicidade geral. Esta regra foi introduzida em 2012 como parte do Jumpstart Our Business Startups (JOBS) Act para facilitar o acesso a capital para startups e pequenas empresas.
Ronald Fieldstone de Saul Ewing, LLP, explica: “O Congresso instruiu a Comissão da SEC na Seção 201(c) (j) do Jobs Act de 2012 a permitir que as ofertas de títulos fizessem solicitações gerais de acordo com a Regra 506(c) do Regulamento D sob o Securities Act de 1933. Como resultado, o setor de títulos utilizou esse método para levantar capital, mas a questão de determinar se um investidor é credenciado agora foi colocada no emissor dos títulos e não no investidor, ao contrário da isenção da Regra 506(b), onde a solicitação geral não está envolvida.”
Advogado de valores mobiliários Debdie Klis do Rimon PC observa que esta regra alterou “80 anos de restrições à solicitação geral e publicidade em ofertas privadas nos EUA”. Desde sua promulgação há 13 anos, esta disposição permitiu que os emissores “solicitassem investidores anunciando geralmente sua oferta privada se todos os investidores fossem investidores credenciados e o emissor assumisse passos razoáveis para verificar o status de investidor credenciado dos compradores”, acrescenta ela.
No entanto, para cumprir a obrigação de “medidas razoáveis”, os emissores tinham que confirmar a renda ou o patrimônio líquido de um investidor examinando declarações de imposto de renda, extratos bancários ou extratos de corretora ou obtendo uma verificação por escrito de um advogado, contador público certificado (CPA) ou corretor afirmando que o investidor se qualificava como um investidor credenciado.
Essa autenticação pode se tornar onerosa para os investidores, diz Klis. “Por causa desses encargos, juntamente com a incerteza se a SEC consideraria seus procedimentos de verificação satisfatórios, a maioria dos fundos EB-5 (NCE) não se baseou na isenção da Regra 506(c) para anunciar e geralmente solicitar investidores nos Estados Unidos que já estão aqui sob outro programa de visto.”
O esclarecimento recente elimina a exigência de que os emissores verifiquem a renda ou o patrimônio líquido dos investidores por meio de documentação. Em vez disso, os investidores podem se autocredenciar preenchendo um questionário, simplificando o processo para emissores e investidores.
Fieldstone acrescenta que a SEC confirmou que “o tamanho do investimento é um fator importante na determinação da autocredenciação do investidor. Por exemplo, se um investidor investisse US$ 1 milhão em um investimento, a credenciação seria automática, assumindo que o investimento não foi financiado e o emissor não tem conhecimento do contrário.”
Como a atualização afeta os investimentos no EB-5?
A modificação beneficia os emissores de EB-5 ao facilitar os requisitos de verificação de investidores EB-5 credenciados. Esses investidores agora podem se autocredenciar preenchendo um questionário, reduzindo a necessidade de verificação de terceiros.
Advogado Phuong Le da KLDP, LLP, explica que a modificação beneficia os emissores de EB-5 ao facilitar os requisitos de verificação de seus investidores EB-5 credenciados e simplificar o processo. Isso torna mais fácil para eles integrar investidores EB-5 credenciados.
“Em vez de passar por um terceiro, como um CPA ou advogado que deve revisar seus ativos antes de credenciar, os investidores EB-5 efetivamente se autocredenciarão ao preencher um questionário. Os emissores podem confiar no autocredenciamento (a menos que tenham motivos para acreditar no contrário)”, diz Le.
Klis acrescenta: “Em termos simples, a NCE deve incluir em seu contrato de subscrição para investidores sediados nos EUA: (1) uma representação por escrito de que o investidor [EB-5] é um investidor credenciado; e (ii) que o investidor [EB-5] não financiou o valor mínimo de investimento por um terceiro.”
Enquanto isso, Fieldstone recomenda que o questionário dos assinantes do EB-5 forneça “uma confirmação do investidor de que ele não financiou o investimento, e o investidor deve confirmar os ativos adicionais de sua propriedade para adicionar ao investimento feito no fundo NCE, incluindo a taxa administrativa, taxa de depósito e despesas legais”.
O advogado de valores mobiliários também observa que, de acordo com a atualização, “quanto maior o investimento, mais fácil é a autocertificação”.
No entanto, Klis adverte que há uma condição importante.
“A ressalva aqui é que se a NCE se baseia na Regra 506(c) para anunciar e geralmente solicitar investidores nos EUA, então todos os investidores que estão sediados nos Estados Unidos devem ser credenciados, sem exceção, pois seria impossível distinguir quem investiu com base na publicidade e quem não o fez.”
A mudança se soma a outras medidas estabelecidas pela Lei de Reforma e Integridade de 2022 para proteger os investidores EB-5 e garantir a segurança dos projetos oferecidos por NCEs e centros regionais.
“A proteção do investidor continua sendo primordial, é claro, mas é um sinal de que a SEC está transferindo seus recursos para supervisionar outras áreas, como fraude em ofertas ou corretores”, conclui Le.
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