A rodovia EB-5: os riscos e recompensas nas corridas para adquirir o status de centro regional
Hoje, mais desenvolvedores de negócios estão interessados no Visto EB-5, que tem sido noticiado pelos meios de comunicação social como sendo potencialmente um meio menos dispendioso de obtenção de capital financeiro para empresas comerciais. Uma corrida para obter Capital EB-5 está bem encaminhado, com muitos concorrentes buscando recompensas, mas não compreendendo totalmente os riscos inerentes. Existem algumas opções diferentes para as empresas entrarem na arena EB-5, tais como oferecer investimentos diretos não-regionais agrupados; celebrar um acordo de licenciamento abrangente com um Centro Regional existente; ou formando um novo Centro Regional. Este artigo foi escrito para descrever os riscos e recompensas para aqueles que buscam reivindicar o tão desejado título de Centro Regional EB-5 comprando um já existente.
Criado há mais de 20 anos, o Programa Piloto de Investidores Imigrantes, também conhecido como Programa de Centro Regional EB-5, só recentemente começou a experimentar um crescimento exponencial no número de empresas comerciais aprovadas para atuar como “Centro Regional” pela Cidadania dos EUA. e Serviços de Imigração (USCIS).[2] No próximo ano, esse número poderá aumentar novamente em quantidades inesperadas.[3] Talvez, como resultado desta procura, apenas nos últimos anos a forma como o USCIS regulamentou os Centros Regionais EB-5 no mercado EB-5 tenha sido drasticamente transformada. Para trazer mais formalidade ao processo, em agosto de 2010, o USCIS introduziu um novo processo de inscrição que exige um novo conjunto de formulários denominado I-924 e I-924A. Cada formulário deve ser usado para solicitar a designação inicial de um Centro Regional EB-5 e para Centros Regionais aprovados usarem a cada ano civil, a fim de relatar suas atividades comerciais ao USCIS. Com a força da lei, o processo de candidatura aumentou muitos dos objectivos inicialmente definidos pelo Programa Piloto aprovado em lei em 1992, bem como pela introdução de novas regras que não são especificadas pelos regulamentos devidamente promulgados. Por exemplo, o novo processo de aplicação exigia que cada solicitação de designação declarasse especificamente os códigos do Sistema de Classificação da Indústria Norte-Americana (NAICS) que são relevantes para os projetos desejados. Este não era o caso antes, nem estava incluído na lei ou nos regulamentos, e muitos Centros Regionais conseguiram obter designações sem uma designação de código NAICS específica. Muitos Centros Regionais continuam a existir e a funcionar sem ter um NAICS formal. Além disso, muitos Centros Regionais têm ampla abrangência geográfica, alguns abrangendo estados inteiros. Hoje, na apresentação dos arquivamentos do Formulário I-924, o USCIS limita os Centros Regionais a âmbitos geográficos que têm um nexo com os projetos específicos de criação de empregos planeados e com os impactos económicos regionais. Assim, cada um destes factores levantados acima é crítico quando se considera a compra de um centro regional existente, especialmente um que foi designado antes de 2010. A compra de um Centro Regional existente sem quaisquer códigos NAICS atribuídos a ele causará quaisquer problemas previsíveis? E se os novos projetos planejados ocorrerem em regiões de um estado que não estejam próximas de nenhum dos projetos do proprietário anterior do Centro Regional?
As barreiras rodoviárias para a busca de uma nova designação de Centro Regional EB-5 são ofuscadas pela longos atrasos no processamento adjudicações EB-5 atualmente em andamento, bem como pela mudança planejada do Escritório do Programa EB-5 do USCIS da Califórnia para Washington, DC Durante os últimos anos, o tempo de processamento de adjudicação para aprovação de novos Centros Regionais EB-5 aumentou drasticamente. Em Outubro de 2010, o USCIS informou que o tempo de processamento para a designação de novos Centros Regionais era de 5 meses e para a alteração dos Centros Regionais existentes era de 1 mês.[4] Hoje, os tempos de processamento são estimados em 9 meses para solicitações iniciais I-924 e 10 meses para alterações em Centros Regionais existentes.[5] No entanto, muitos Centros Regionais EB-5 e candidatos pendentes dirão que o processo pode levar mais de um ano. É, portanto, extremamente crítico para as empresas comerciais que procuram contar com o capital do programa EB-5 para novos projectos, que estão incluídos num pedido de designação como um novo Centro Regional ou sujeitos a uma alteração do USCIS, considerarem seriamente o efeito actual os tempos de processamento estimados podem ter em seus planos para obter capital EB-5. Como tal, é este princípio que preocupa muitas empresas que são novas na área EB-5 podem considerar adquirir ou comprar um Centro Regional EB-5 existente, a fim de acelerar a sua capacidade de angariar fundos. Se o proprietário de uma empresa tem um projeto pronto para iniciar operações ou construção, por que esperar mais de um ano se puder? comece a levantar capital EB-5 amanhã?
Os Centros Regionais são limitados em seu escopo geográfico e setorial, conforme determinado pelo USCIS em uma carta de aprovação de designação. Ser capaz de evitar a necessidade de buscar uma nova designação de Centro Regional ou alteração pelo USCIS é uma opção muito atraente. Controlar o seu próprio Centro Regional para o seu projeto planejado pode reduzir os custos de celebração de um acordo de licenciamento com um Centro Regional.[6] Mas há outras razões pelas quais pode estar repleto de dificuldades. Os pontos a considerar são que muitos Centros Regionais mais antigos foram amplamente aprovados para áreas geográficas e sectores industriais sem terem de se submeter aos rigorosos requisitos actuais para apresentar informações de fontes específicas e verificáveis para os seus projectos. Estes Centros Regionais mais antigos, devidamente aprovados em anos anteriores pelo USCIS e pelo antigo Serviço de Imigração e Naturalização (INS), sabem agora como as mudanças recentes no programa do Centro Regional EB-5 podem afetá-los ou se o USCIS implementará uma nova política. Alguns Centros Regionais são deixados a interpretar a correspondência escrita não vinculativa entre as suas empresas e o USCIS. Os Centros Regionais designados hoje com códigos industriais NAICS específicos são divididos entre os Centros Regionais de apenas alguns anos atrás, que não eram obrigados a utilizar códigos industriais NAICS. Atualmente é uma terra de quem tem e de quem não tem. Alguns projetos reais não foram obrigados a solicitar a pré-aprovação do USCIS. Ainda outros, novos no mercado EB-5, são aconselhados a procurar tal pré-aprovação pelo USCIS através da apresentação de uma alteração I-924 ou I-924, juntamente com um pedido de decisão sobre uma petição exemplar I-526, que cumprirá integralmente a lei, a política e as decisões judiciais precedentes do EB-5. Se pretenderem adquirir um Centro Regional existente, os novos proprietários devem ser cautelosos ao avaliar se os seus projectos planeados receberão um maior escrutínio por parte do USCIS.
Em termos jurídicos gerais, a compra de um negócio existente e em andamento pode acarretar uma série de responsabilidades e obrigações para o comprador. Comprar ou constituir uma empresa em funcionamento, ou formar uma nova entidade empresarial e adquirir os activos de uma empresa, pode não significar que a nova empresa possa escapar a todas as responsabilidades pré-existentes. Em comparação, aqueles que desejam adquirir um Centro Regional existente, que é uma entidade corporativa que pode assumir diversas formas diferentes autorizadas pelo governo estadual (por exemplo, corporações, sociedades de responsabilidade limitada ou LLCs, ou outros tipos de parceria), devem consultar um advogado qualificado em direito comercial e advogado de valores mobiliários dos EUA licenciados no estado em que irão adquirir a empresa. Dentro de cada Centro Regional, as ofertas de títulos dos EUA (que normalmente buscam isenção do registro SEC e/ou State Blue Sky) são feitas, comercializadas e vendidas a investidores estrangeiros e, portanto, o Centro Regional ou proprietário do projeto pode ser um emissor de acordo com as regras da SEC. .[7] Do ponto de vista da imigração, há também uma série de riscos e responsabilidades, bem como recompensas, que podem ser derivadas da compra de um Centro Regional EB-5 existente, mesmo que certas responsabilidades comerciais não sejam transferidas para um negócio corporativo, transacional ou base da lei de valores mobiliários. Por exemplo, muitos Centros Regionais EB-5 servirão como parceiros gerais para sociedades limitadas que recebem participações acionárias ou concedem empréstimos a projetos EB-5, cada um dos quais pode levar cinco anos ou mais para distribuir totalmente e devolver o capital (se disponível ) para investidores estrangeiros EB-5. Mesmo que os proprietários anteriores de um Centro Regional não fossem o sócio geral (ou gerente no contexto LLC), os novos compradores ainda podem ter várias responsabilidades de imigração porque os proprietários anteriores licenciaram a designação USCIS do Centro Regional para empresas não afiliadas. Além disso, a dissolução e liquidação de quaisquer projetos do Centro Regional EB-5 pode tornar-se complicada porque não podem devolver a contribuição de capital de um investidor até que tenham decorrido um mínimo de 5 anos, ou pelo menos até que a residência condicional do investidor estrangeiro seja removida. Portanto, se alguém desejar adquirir um Centro Regional EB-5 existente, poderá ser obrigado a assumir o papel (ou responsabilidade comparável) como parceiro geral de quaisquer projetos EB-5 em andamento. Assim, ao assumir um papel de gestão na supervisão de quaisquer projetos EB-5 pré-existentes, os novos proprietários de um Centro Regional serão aconselhados a se envolverem em uma contabilidade auditada, revisão de negócios e revisão de práticas de marketing anteriores, a fim de avaliar itens, tais como passivos circulantes, contas a receber e possíveis violações de títulos dos EUA, que podem impactar a capacidade do Centro Regional de levantar mais capital.
Num mundo perfeito, mesmo que do ponto de vista financeiro ou corporativo o novo proprietário de um Centro Regional não mantenha responsabilidade financeira pelas dívidas, responsabilidades legais e riscos financeiros dos antigos proprietários do seu centro, ainda existem riscos de imigração baseados na conduta passada dos proprietários anteriores. O USCIS impõe requisitos rigorosos de relatórios através do seu relatório anual obrigatório I-924A, que deve ser apresentado antes do final de cada ano civil. O Formulário I-924A é uma criação nova, desenvolvida pelo USCIS em 2010 como forma de trazer mais supervisão ao programa. Conforme fornecido pelo USCIS em suas instruções para o formulário[8], “Falha no arquivamento em tempo hábil [...] para cada ano fiscal em que o Centro Regional foi designado para participação no Programa [EB-5] resultará na emissão de uma intenção de encerrar a participação do Centro Regional [...] o que pode resultar no encerramento da aprovação e designação do Centro Regional.” (Grifo adicionado.) As instruções prosseguem estabelecendo que o USCIS pode encerrar um Centro Regional existente se determinar que o centro não está mais servindo ao propósito do programa EB-5, ou seja, “promover o crescimento econômico […] melhorar a produtividade regional, criação de emprego e aumento do investimento de capital interno.” Conforme fornecido pelo USCIS, pode exigir que os Centros Regionais relatem sobre a sua conformidade com a lei e as políticas EB-5 numa “base cumulativa [...] cobrindo uma sucessão dos exercícios fiscais […][9] (Ênfase adicionada.) Isto significa que os novos proprietários de um Centro Regional precisarão garantir que qualquer empresa comercial associada ao seu centro seja um “veículo para investimento em outras entidades empresariais que tenham ou irão criar ou manter empregos para fins EB-5” ser capaz de identificar e documentar a criação ou manutenção de empregos diretos/indiretos relacionados a cada negócio criador de empregos EB-5, bem como quantos investidores foram aprovados, negados ou revogados vistos EB-5.[10] O USCIS pode até solicitar registros originais e, portanto, os proprietários anteriores de um Centro Regional devem fornecê-los ao comprador. Os potenciais compradores de um Centro Regional devem ter acesso a todos esses materiais antes de concluir a venda, o que inclui a prova dos empregos diretos criados, as despesas pagas pelo projeto EB-5 do centro e outros aspectos definidos no EB anterior. -5 arquivamentos. Além disso, se um Centro Regional tiver estado inativo durante demasiado tempo, poderá ser possível que o USCIS possa revogar uma designação porque o Centro Regional já não cumpre o objetivo do Programa do Centro Regional EB-5, causando um impacto económico regional, conforme definido pelo lei.
Concluindo, adquirir um Centro Regional EB-5 existente é complexo. Cláusulas de indenização podem não ser a melhor proteção. Hoje, os Centros Regionais EB-5 estão envolvidos em transações de risco que envolvem não apenas graves consequências de imigração, mas também outras áreas da lei federal, da lei estadual, de negócios, financeiras e de preocupações com títulos dos EUA. Além de ter um Advogado de imigração EB-5 Para realizar uma análise da empresa, será necessário um advogado de transações corporativas e de valores mobiliários. Para Centros Regionais que estão inativos e ou que nunca tiveram qualquer atividade, os riscos podem ser baixos (se o USCIS não revogar as suas designações antes da apresentação de futuros projetos de investidores), e as recompensas serão grandes se novos projetos puderem acelerar o processo. atrasou cada vez mais o tempo de processamento para novos centros e alterações. No entanto, o nível adicional de conformidade contínua (talvez anos de) em relação às obrigações preexistentes do EB-5 relacionadas aos antigos proprietários de Centros Regionais pode tornar melhor tentar buscar uma nova designação junto ao USCIS. Até que mais orientações do USCIS ou da jurisprudência estejam disponíveis, a aquisição de um Centro Regional existente exigirá uma análise cuidadosa.
[1] Consulte http://www.harrislawpa.com/attorney-profile.
[2] Ver estatísticas EB-5 do USCIS, publicadas em 23 de julho de 2012 por www.uscis.gov (disponível em http://goo.gl/pZB8a). Existiam 11 Centros Regionais em 2007; em contraste, hoje existem 292. Consulte http://www.uscis.gov/eb-5centers.
[3] Id. Com base no número de receitas desde 2010, pode haver cerca de 219 pedidos de Centros Regionais para designação inicial ou alterações que não receberam uma decisão final. Embora alguns possam ter sido retirados, as estatísticas mostram que pode haver um número significativo de registros pendentes no pipeline do USCIS. Desde 2010, houve 593 recibos do Formulário I-924; 231 aprovações; 143 negações; e o que parece ser 219 em jogo.
[4] Ver Notas da Reunião de Partes Interessadas do USCIS, publicadas por www.uscis.gov (disponíveis em http://goo.gl/V1NVI).
[5] Ver www.uscis.gov (disponível em http://goo.gl/8yiGr), visualizado pela última vez em 1º de maio de 2013.
[6] Se um Centro Regional tiver sido aprovado com a(s) indústria(s) e a área geográfica necessárias onde um projeto será localizado, licenciar ou “alugar” um Centro Regional pode implicar uma combinação do seguinte: (1) pagamento de uma taxa de inscrição registrar-se como projeto autorizado de um Centro Regional existente; (2) pagar parte das despesas administrativas, taxas de subscrição ou de sindicação recebidas de cada investidor; e (3) pagar uma percentagem do montante total do capital EB-5 levantado através do Centro Regional.
[7] Para obter mais orientações, é altamente recomendável que você consulte um advogado qualificado em Direito de Valores Mobiliários dos EUA, com experiência em questões EB-5, antes de considerar a compra de um Centro Regional EB-5.
[8] Ver http://www.uscis.gov/i-924a, visualizado pela última vez em 1º de maio de 2013.
[9] Ver www.uscis.gov (disponível em http://goo.gl/ZgNmr), publicado em 6 de dezembro de 2011.
[10] Ver Formulário I-924, http://www.uscis.gov/i-924, visualizado pela última vez em 1º de maio de 2013.
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