atualizado por Anthony Korda e pessoal
O Plano de Ação Global para Saúde Mental XNUMX-XNUMX da Advogado de imigração EB-5 desempenha um papel fundamental no caminho do investidor EB-5 para um green card e cidadania. Como o sucesso das petições de um investidor depende de um projeto bem-sucedido, é importante que você saiba o que procurar ao aconselhar seu cliente investidor EB-5.
Instantâneo estatístico EB-5
As seguintes estatísticas fornecidas pelos Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos[1] sugira que o Programa de visto EB-5 tem sido uma iniciativa de imigração muito bem sucedida:
- Em 2016, 14,147 I-526 foram protocoladas petições, sendo 7,632 aprovadas, 1,735 negadas e 20,804 permaneciam pendentes ao final do exercício.
- Em 2017 foram aprovados 12,165 I-526, sendo 11,321, 922 foram negados e 24,992 permaneceram pendentes ao final do exercício fiscal.
- Em 2018 foram protocoladas 6,424 petições I-526, e houve 13,571 aprovações, 1,551 indeferimentos e 14,394 permaneciam pendentes ao final do exercício social.
Um total de 9,602 vistos EB-5 foram emitidos em 2018[2] (incluindo dependentes), um aumento significativo em relação aos 3,463 vistos EB-5 emitidos em 2011[3].
Antes de 2007, havia muito poucos centros regionais e ainda menos projectos viáveis. A escolha era bastante limitada e, com a maior parte do que era oferecido, era necessário um certo grau de fé e confiança.
Contudo, com o crescimento explosivo Centros Regionais EB-5 entre 2007 e 2019, há muito mais opções para investidores. Com uma infinidade de opções, os investidores EB-5 estão se tornando mais exigentes e mais criteriosos.
A pressa para investir
Em 2015, previa-se que haveria mudanças significativas no programa de vistos EB-5. As mudanças previstas, que vão desde regras regulatórias, até aumentos mínimos de investimento, e Área de Emprego Alvo designação foram discutidas, mas não se concretizaram. Entre julho de 2015 e novembro de 2019, o programa foi prorrogado diversas vezes sem alterações. Eventualmente, o Congresso encarregou o USCIS de desenvolver regulamentos que conseguissem mudanças no programa, que o Congresso não foi capaz (ou não quis) fazer. A partir de 21 de novembro de 2019, os valores mínimos de investimento foram aumentados de US$ 500,000 para US$ 900,000 (se o projeto estiver localizado em uma área de emprego alvo) e de US$ 1,000,000 para US$ 1,800,000 (se não). Desde Março de 2022, o montante mínimo de investimento é de 1.05 milhões de dólares e será reduzido para 800,000 dólares para investimentos em Áreas de Emprego Alvo (TEAs). Dado que os montantes de investimento anteriores permaneceram inalterados desde o início do programa em 1990, estes montantes foram determinados para acompanhar a inflação. Outras mudanças significativas também incluem a Designação de Área de Emprego Direcionada. Isto será agora determinado pelo USCIS, e não pelas agências estatais individuais, utilizando cálculos mais conservadores. Os novos regulamentos não alteraram os requisitos de “risco”, nem o período de tempo durante o qual os investimentos devem ser mantidos.
Se os investimentos devem ser mantidos “em risco” até o final do período de residência condicional, os fundos investidos não podem ser reembolsados por períodos significativamente mais longos do que muitos termos de subscrição e empréstimo previam. Os projectos tiveram de modificar a sua abordagem e incorporar disposições de “reafectação” de modo a reinvestir os fundos dos investidores, evitando assim problemas de resgate antecipado no Estágio I-829. Os investidores, especialmente os da China, Índia e Vietname, devem, portanto, ser aconselhados sobre as seguintes questões:
- os tempos de processamento são longos
- pode haver mais tempos de espera para vistos
- os fundos ficarão vinculados por um período significativamente mais longo do que o período de empréstimo de cinco anos anunciado por muitos projetos.
Aconselhando seu cliente EB-5
Equilibrar as expectativas dos clientes com a realidade do Programa de Visto de Investidor Imigrante EB-5 tornou-se significativamente mais difícil. Os clientes devem ser avisados de que todo o processo pode agora levar muitos anos, custar significativamente mais e que os fundos poderão não ser devolvidos até ao final de um período que exceda em muito quaisquer termos de empréstimo ou subscrição.
Supondo que ainda haverá interesse no programa EB-5, os advogados de imigração ainda terão um papel importante no processo de due diligence. Embora os advogados de imigração devam tentar evitar o papel de consultor de investimentos, não há nada de errado em examinar um projeto, ajudar o cliente com a devida diligência, aconselhar o cliente sobre o tipo de informações e detalhes a serem solicitados de um investimento potencial e, em última análise, aconselhar um cliente não invista em um projeto que pareça incapaz ou indisposto a satisfazer solicitações razoáveis de informações.
No entanto, os advogados de imigração devem ter cuidado para não aconselhar os clientes a investirem num projecto específico, a menos que estejam qualificados para o fazer. Dado o interesse da Comissão de Valores Mobiliários dos EUA em questões EB-5, alguns advogados de imigração estão a registar-se junto da Autoridade Reguladora da Indústria Financeira e a fazer vários exames para se qualificarem como corretores ou consultores de investimento.
Quer sejam qualificados ou registrados como consultores de investimentos ou não, os advogados de imigração têm o dever de agir no melhor interesse dos seus clientes e, portanto, devem caminhar na linha tênue entre não fornecer consultoria de investimentos e, ao mesmo tempo, ajudar os clientes a tomar uma decisão informada.
Antes de tomar a decisão de investir em um projeto específico, o cliente deve ter concluído uma investigação de due diligence do projeto.
Encontrando o melhor projeto para seu cliente
Há três perguntas a serem feitas ao considerar um investimento no Centro Regional EB-5:
- O I-526 do cliente será aprovado?
- O I-829 do cliente será aprovado?
- O investimento do cliente será devolvido e, em caso afirmativo, quando e quanto?
Embora 1 e 2 não sejam negociáveis, os investidores EB-5 devem estar preparados para perder parte ou a totalidade do seu investimento, ou esperar mais do que o período de reembolso declarado. Se um cliente investir presumindo que o investimento será reembolsado integralmente ou dentro do prazo, o cliente poderá ficar desapontado.
O facto de um projecto não ser capaz de reembolsar o investimento atempadamente, na totalidade ou de todo, não significa necessariamente que o projecto tenha falhado do ponto de vista da imigração. Os projetos EB-5 são frequentemente sobrecapitalizados. Isto é para garantir que a criação de empregos possa ser alcançada de acordo com as projeções económicas apresentadas como parte da petição I-526. Na verdade, no “mundo real”, muitas empresas falham porque estão subcapitalizadas e, portanto, a quantidade de capital disponível para uma “nova empresa (EB-5)” será um factor importante para determinar o sucesso, pelo menos a partir da criação de emprego. (e, portanto, a perspectiva da imigração).
Outro fator a considerar é a definição da frase “em risco”. Todos os investidores EB-5 são informados de que os fundos investidos devem estar em risco.
O USCIS exige a validação de que todos os investimentos de capital são classificados como “em risco”, sem que nenhuma garantia seja dada pelo projeto ao investidor. Isto serve para confirmar que o capital será efectivamente utilizado para efeitos de criação de empregos e de actividades geradoras de lucros. Também é necessária prova de atividade empresarial real e a utilização de investimento de capital para despesas ou contas de reserva não relacionadas com a criação de emprego não constitui atividade empresarial.
Essencialmente, o que o USCIS pretende evitar são quaisquer garantias de que os fundos de um investidor serão devolvidos independentemente do sucesso do projecto.
Contudo, muitas vezes a frase “em risco” é considerada sinónimo de “arriscado” e é usada para desculpar o facto de um projecto não ter uma estratégia de saída clara.
A hesitação em delinear uma estratégia de saída clara por medo do incumprimento dos regulamentos do USCIS e de que os fundos estivessem em risco poderia ter sido uma explicação aceitável há vários anos, quando o programa estava na sua infância. Contudo, hoje, tal explicação é inaceitável e quaisquer projectos que não tenham uma estratégia de saída claramente definida (que não seja a mesma que uma estratégia de saída garantida) devem ser evitados.
Muitos advogados aconselharão os clientes a considerar o histórico de um centro regional ou promotor de projeto. Este pode ser um conselho sensato, mas o desempenho passado nem sempre é um indicador de sucesso futuro.
As perguntas óbvias a fazer a um centro regional ou promotor de projeto seriam:
- Quantas petições I-526 foram apresentadas? Quantos aprovaram? Quantos negaram?
- Quantas petições I-829 foram apresentadas? Quantos aprovaram? Quantos negaram?
- Algum investidor recebeu todo ou parte do investimento de volta? Em caso afirmativo, quanto foi reembolsado e a quantos investidores?
No entanto, além do acima exposto, um investidor deve considerar cuidadosamente:
- Os documentos de oferta,
- Os termos de uma parceria limitada e/ou um contrato de assinatura,
- Os termos de um acordo de garantia,
- Quer o plano de negócios seja ou não realista e baseado em princípios empresariais sólidos,
- Se quaisquer projeções económicas são ou não especulativas ou científicas, e
- Se qualquer segurança fornecida é ou não suficiente
- Se o promotor teve ou não em conta (1) os novos regulamentos e (2) o longo período durante o qual o investimento deve ser mantido e redistribuído
- Se o projeto se qualifica ou não adequadamente para o valor de investimento mais baixo.
Outros factores, como o número de subscritores procurados e se os promotores dispõem de fundos próprios no projecto, também podem ser persuasivos. Quanto maior for o projeto, mais tempo poderá levar para preencher uma assinatura e iniciar o projeto. Isto pode ser particularmente importante para um assinante inicial que pode estar se aproximando do estágio da petição I-829 antes que a assinatura seja preenchida.
Esta não pretende ser uma lista exaustiva de questões de devida diligência, apenas exemplos do tipo de questões que os potenciais investidores devem fazer para tomar uma decisão informada antes de investir num projeto.
Os clientes que não estão devidamente informados sobre o efeito das alterações e atrasos nos prazos de processamento, e sobre o período de tempo que o seu investimento deve ser sustentado, podem muito bem ficar desapontados com o seu aconselhamento jurídico, enquanto os clientes que não são capazes de tomar decisões informadas sobre o projecto que escolheram poderão muito bem ficar desapontados no devido tempo se o seu investimento não satisfazer nem a sua imigração, nem as suas necessidades de investimento, ou ambas.
[1] Petição de Imigrante por Empreendedor Estrangeiro (Formulário I-526) Relatório Trimestral (Ano Fiscal 2019, 3rd Trimestre, 1º de abril a 30 de junho de 2019 (https://www.uscis.gov/sites/default/files/USCIS/Resources/Reports%20and%20Studies/Immigration%20Forms%20Data/Employment-based/I526_performancedata_fy2019_qtr3. pdf)
[2] https://www.statista.com/statistics/535966/eb5-visa-issuances-and-status-adjustments-by-region-of-origin/
[3] https://www.statista.com/statistics/535980/eb5-visa-issuances-and-status-adjustments/
