By Jor Lei
Vender ou comprar um centro regional
Tempo. É um bem precioso na indústria EB-5. Os investidores imigrantes EB-5 procuram obter os seus green cards o mais rapidamente possível. Captação de recursos de empresas por meio do Programa EB-5 normalmente querem acesso ao capital investido mais cedo ou mais tarde. No entanto, o EB-5 é um processo lento e demorado. Leva tempo para selecionar os profissionais certos para montar uma oferta EB-5. Leva tempo para preparar a documentação para solicitar investidores. Leva tempo para comercializar uma oferta aos investidores. Mesmo depois de um investidor comprometer e transferir o seu dinheiro, leva tempo para aprovar a documentação de imigração. Se um Centro Regional estiver envolvido, um dos processos mais demorados é conseguir a aprovação de um Centro Regional.
Com o atraso crescente no processamento dos Centros Regionais e a abundância de Centros Regionais que têm estado relativamente inactivos, muitas pessoas têm perguntado se podem comprar ou vender um Centro Regional. Algumas pessoas perguntaram sobre a fusão de vários Centros Regionais sob propriedade comum. Para compreender as fusões e aquisições (F&A) de Centros Regionais, pode ser útil compreender 1) o que são Centros Regionais, 2) os fundamentos corporativos das transações de F&A e 3) questões de imigração que afetam a venda e aquisição de Centros Regionais.
No EB-5, um “Centro Regional”é definido como qualquer entidade económica, pública ou privada, que esteja envolvida na promoção do crescimento económico, na melhoria da produtividade regional, na criação de emprego e no aumento do investimento de capital interno. Uma entidade que pretenda a designação de “Centro Regional” deverá submeter uma proposta de Centro Regional aos Serviços de Cidadania e Imigração dos EUA (USCIS). Após a aprovação de tal designação, será considerado um “Centro Regional”. Normalmente, a designação de Centro Regional é concedida a uma sociedade de responsabilidade limitada (LLC), embora outras entidades também procurem e obtenham a designação de Centro Regional. É fundamental compreender que a entidade que recebe a designação não é tecnicamente o Centro Regional; em vez disso, apenas possui a designação de Centro Regional como um dos seus activos, tal como uma entidade pode possuir outras licenças e autorizações como activos.
As duas estruturas gerais em aquisições são uma aquisição de capital ou uma aquisição de ativos. Uma aquisição de capital é uma transação pela qual o capital da entidade é vendido. O comprador que adquire uma quantidade suficiente de capital próprio da entidade (normalmente a maioria ou mais) acaba por possuir e controlar a empresa. Um comprador que desejasse propriedade e controle total normalmente compraria 100% das participações acionárias. Com uma aquisição de capital, todos os ativos e todos os passivos são adquiridos por lei, embora as partes possam concordar contratualmente em transferir um ativo de volta ao vendedor ou fazer com que o vendedor indenize por um passivo que seja assumido. Por outro lado, uma aquisição de ativos é uma transação pela qual nenhum patrimônio líquido da entidade é vendido. Com uma aquisição de ativos, as partes podem escolher quais ativos serão transferidos, deixando para trás todos ou apenas uma parte dos passivos. A propriedade da entidade é transferida numa aquisição de capital, enquanto a propriedade do activo é transferida numa aquisição de activos.
Como se aplica aos Centros Regionais, então, apenas do ponto de vista corporativo, as duas formas gerais de vender ou comprar um Centro Regional seriam 1) transferir participações acionárias na entidade proprietária da designação de Centro Regional ou 2) transferir apenas o Centro Regional designação como um ativo da entidade. Por exemplo, se ABC, LLC fosse designada como Centro Regional, os proprietários da ABC, LLC poderiam vender 100% de suas participações na ABC, LLC a um comprador que seria então proprietário da ABC, LLC em sua totalidade, incluindo a designação de Centro Regional . Alternativamente, a ABC, LLC poderia vender seu Centro Regional como um ativo a um comprador.
As transferências de Centros Regionais exigem uma análise das questões de imigração envolvidas, pois o USCIS deve aprovar as transferências. Embora as transferências de Centros Regionais tenham sido aprovadas pelo USCIS no passado, no momento em que este artigo está sendo escrito (primavera de 2013), não está claro se o USCIS aprovaria atualmente uma transferência de um Centro Regional em qualquer um dos cenários. Recentemente, Homeier & Law, PC, viu o USCIS emitir avisos de intenção de negar, por meio dos quais o USCIS rejeita expressamente uma entidade que busca transferir sua designação de Centro Regional como um ativo para uma entidade separada. Além disso, tem havido algumas evidências que sugerem que o USCIS também pode ter dificuldade em permitir que os Centros Regionais sejam efectivamente transferidos através de uma transferência de capital. Portanto, no ambiente actual, não está claro se qualquer transferência directa de um Centro Regional seria aprovada pelo USCIS. É importante notar que mesmo que o USCIS tenha aprovado uma transferência de Centro Regional no passado, não é garantido que o USCIS continue a aprovar tais transferências no futuro. Da mesma forma, o facto de o USCIS negar actualmente algumas ou todas as transferências não significa que continuaria sempre a negar tais transferências no futuro.
Existem várias outras estruturas alternativas que se podem considerar que têm um efeito semelhante à transferência de um Centro Regional. Por exemplo, assegurar direitos de patrocínio exclusivo por parte de um Centro Regional pode ser uma boa alternativa à compra ou venda efectiva de um Centro Regional. Com tal acordo, poder-se-ia assegurar que o Centro Regional seria exclusivamente dedicado ao licenciado. É importante notar que um patrocínio exclusivo de um Centro Regional que se destina a funcionar como uma transferência perpétua do Centro Regional geralmente teria termos diferentes e adicionais no acordo de patrocínio do que um patrocínio de um Centro Regional para um único projeto. Outras estruturas alternativas também podem ser possíveis, mas vão além do âmbito deste artigo.
Quer se trate de uma compra e venda de um Centro Regional, de uma licença de um Centro Regional, ou de outra estrutura que obtenha resultados semelhantes, é importante trabalhar tanto com um advogado transacional corporativo especializado em fusões e aquisições e na indústria EB-5, bem como advogado de imigração EB-5. A estratégia para a transferência ou licença do Centro Regional deve ser claramente comunicada e acordada entre o advogado de M&A e o advogado de imigração EB-5. Se alguém conseguisse concluir com sucesso a aquisição de um Centro Regional através de um método aprovado pelo USCIS, poderia economizar muito tempo precioso.
