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EB-3: É uma alternativa ao EB-5?

Por David Hirson

EB-3 é uma abreviatura para a terceira categoria de preferência do estatuto de residência permanente nos EUA baseado no emprego (“cartões verdes”). Existem cinco categorias de emprego (EB-1 a EB-5) e quatro categorias de base familiar.

O visto EB-3 abrange trabalhadores profissionais, trabalhadores qualificados e trabalhadores não qualificados. O potencial imigrante que está tentando obter um green card EB-3 precisará de uma oferta legítima de emprego permanente e de tempo integral de um empregador dos EUA. O empregador terá de iniciar o processo obtendo uma certificação laboral aprovada pelo Departamento do Trabalho dos EUA, conhecida como “PERM”, para confirmar que o empregador recrutou trabalhadores dos EUA para a posição aberta, mas não encontrou nenhum que estivesse disponível e qualificado. Uma certificação trabalhista é necessária para todas as três subcategorias EB-3.

Como o USCIS define trabalhadores profissionais, trabalhadores qualificados e trabalhadores não qualificados?

  • “Profissionais” são pessoas cujo trabalho exige pelo menos um diploma de bacharelado nos EUA ou equivalente estrangeiro e são membros da profissão. Os empregadores também devem demonstrar que um diploma de bacharelado é o requisito normal para o ingresso na profissão.
  • “Trabalhadores qualificados” são pessoas cujo trabalho exige um mínimo de dois anos de formação ou experiência profissional que não seja de natureza temporária ou sazonal.
  • “Outros trabalhadores” é a subcategoria para pessoas que realizam trabalho não qualificado que requer menos de dois anos de formação ou experiência, não de natureza temporária ou sazonal.

Todas as três subcategorias terão que demonstrar que realizarão trabalhos para os quais não há trabalhadores qualificados disponíveis nos EUA. Um número limitado de green cards EB-3 está disponível a cada ano – apenas 40,000 no total, dos quais 10,000 são atribuídos a trabalhadores não qualificados .

Qualquer trabalho que não se enquadre em uma das duas primeiras subcategorias provavelmente será padronizado para a subcategoria não qualificada do EB-3. Ocupações que exigem menos de dois anos de treinamento ou experiência são geralmente consideradas não qualificadas. As categorias comuns na categoria não qualificada incluem: governantas, babás, zeladores, jardineiros, auxiliares de enfermagem, trabalhadores agrícolas, empregos de baixo nível em restaurantes, etc.

O que está acontecendo no mercado

Os vistos EB-3 são muito procurados em muitos países asiáticos. Especificamente, nas recentes visitas do autor à Coreia e ao Vietname. em março de 2016, o EB-3 estava em “venda” juntamente com programas de marketing agressivos. Nas feiras comerciais, juntamente com o EB-5 e o L-1/EB-1-C, os agentes de migração ofereceram patrocínio de empregos nos EUA utilizando o programa EB-3.

O conceito comercializado é que diversas fazendas, franquias e outros negócios tenham vagas de emprego e estejam dispostos a patrocinar candidatos a empregos no programa EB-3. A maioria, se não todos, os trabalhadores EB-3 recrutados no âmbito da actual “blitz” de marketing na Coreia, no Vietname e noutros locais enquadram-se na terceira subcategoria de trabalhadores não qualificados.

O possível empregador processará o EB-3 utilizando publicidade e recrutamento necessários para uma certificação trabalhista (Programa Electronic Review Management). Assim que o PERM for aprovado, o próximo passo é enviar o formulário I-140 ao USCIS.

A última etapa envolve o pedido de visto de imigrante pelo funcionário estrangeiro. A categoria EB-3 de patrocínio baseado em emprego para residência permanente também está sujeita a limites anuais de green cards. Exceto aqueles da China Continental, El Salvador, Guatemala, Honduras, Índia, México e Filipinas, aqueles com pedidos de PERM EB-3 apresentados antes de 16 de fevereiro de 2016 poderão solicitar residência permanente em maio de 2016. O caso será ser processado para uma entrevista consular em um cônsul dos EUA, geralmente no país de origem do possível funcionário. Se a pessoa estiver legalmente nos Estados Unidos no momento da aprovação do I-140, um pedido de ajuste de status (AOS) no formulário I-485, se o requerente for qualificado, poderá ser apresentado enquanto estiver nos EUA.

Ao entrar nos EUA, o funcionário será admitido como residente permanente incondicional. A aprovação de um caso de ajuste de status tornará o funcionário um residente permanente imediatamente. O funcionário então passaria a trabalhar para a empresa patrocinadora por um período previamente acordado de um ano ou mais. A lei não fixa nenhum termo específico para o cargo “permanente e de tempo integral”.

Como funciona a certificação do Departamento de Trabalho dos EUA

O crescente interesse na imigração para os Estados Unidos fez com que alguns agentes de imigração promovessem o programa de visto EB-3 para atingir clientes que não podem pagar o programa EB-5 ou que desejam gastar menos dinheiro para imigrar. Muitas vezes os requerentes, pensando que tudo está bem com um PERM e I-140 aprovados, comparecerão à entrevista apenas para descobrirem que o Cônsul dos EUA tomou conhecimento de que o processo não foi conduzido de acordo com as leis e regulamentos relevantes. Em seguida, seus green cards são negados com base em fraude.

Os Cônsules são capazes de monitorar as tendências nas candidaturas e, quando veem um grande número de candidatos processando em seu Consulado para o mesmo cargo (por exemplo, para trabalhar em uma fazenda ou em um restaurante de fast food), eles analisam todas as candidaturas de perto, a fim de determinar qualquer possível fraude.

É comum na categoria de trabalhadores não qualificados EB-3 encontrar aplicações fraudulentas. O governo dos EUA – através do Departamento do Trabalho dos EUA, do USCIS e do Departamento de Estado dos EUA – pode então trabalhar em conjunto para investigar o potencial empregador que patrocina estas candidaturas, bem como quaisquer outras partes. Isto pode incluir os próprios candidatos. Se for determinado que os cargos oferecidos não são de boa-fé, todos os casos de residência permanente para esse empregador específico estarão sujeitos a negação.

O requerente muitas vezes desconhece as consequências de apresentar um pedido falso, mas, como signatário dos próprios documentos de imigração, está atestando ao governo dos EUA a veracidade das informações apresentadas. Uma negação baseada em fraude não apenas os impede de obter o green card baseado no EB-3, mas também tem a capacidade de atuar como um obstáculo à futura entrada nos EUA com qualquer visto temporário ou como titular de green card.1.

Esforços de recrutamento obrigatórios

Um empregador dos EUA que pretenda utilizar a categoria de imigração EB-3 para atrair talentos do estrangeiro tem vários requisitos a cumprir para satisfazer as agências governamentais dos EUA.

  • Uma ordem de serviço totalizando um período de 30 dias deve ser feita à Agência Estadual de Força de Trabalho na área de emprego pretendida.
  • O empregador deve então publicar dois anúncios de domingo num jornal de grande circulação, mais adequado à ocupação na área de emprego pretendida.
  • O emprego oferecido deve corresponder ao salário vigente para a ocupação no local do trabalho.
  • O empregador deve também realizar esforços de recrutamento que podem incluir o seguinte:
    • Recrutamento em feiras de emprego;
    • Recrutamento no site do empregador;
    • Site de busca de emprego diferente do site do empregador;
    • Recrutamento no campus;
    • Utilização de organizações comerciais ou profissionais para recrutamento;
    • Utilização de empresas de emprego privadas;
    • Programa de indicação de funcionários com incentivos;
    • Uso de escritórios de colocação no campus;
    • Uso de jornais locais e étnicos;
    • Uso de anúncios de rádio e televisão.

Apenas um dos esforços mencionados acima pode ser realizado dentro de 30 dias após o depósito do pedido de certificação de trabalho PERM, e nenhum pode ocorrer mais de 180 dias antes do depósito do pedido. O aviso da oportunidade de emprego deve ser afixado em local claro e visível por pelo menos 10 dias úteis consecutivos, dentro de 30 a 180 dias antes do preenchimento do pedido de certificação de trabalho. Além disso, o empregador deverá publicar o edital em todo e qualquer meio de comunicação interno, seja eletrônico ou impresso, de acordo com os procedimentos normais utilizados para recrutamento de cargos similares na organização empregadora. O aviso deve explicar que está sendo fornecido porque o empregador está apresentando uma certificação trabalhista.

O que há de errado com a “venda” atual de empregos EB-3

A forma como o programa EB-3 está sendo descrito e oferecido ao público é inconsistente com as leis e regulamentos do USCIS e do Departamento do Trabalho. Se os programas EB-3 “à venda” contornarem intencionalmente os requisitos legais, então eles são fraudulentos. O principal objectivo do Departamento do Trabalho é garantir que os trabalhadores estrangeiros não substituam os trabalhadores norte-americanos. Somente após a conclusão do recrutamento, e se os empregadores puderem demonstrar que não foram capazes de encontrar trabalhadores domésticos qualificados, capazes e dispostos para o cargo, a agência certificaria um pedido de PERM.

O empregador patrocinador deve analisar e entrevistar os candidatos e divulgar ao Departamento do Trabalho o recebimento de todas as inscrições. Se algum destes regulamentos for violado, a empresa patrocinadora e todas as pessoas envolvidas no processo poderão estar sujeitas a medidas coercivas, incluindo processo criminal.

A seguir estão os sinais de alerta que os candidatos devem estar cientes ao procurar uma posição de trabalhador não qualificado EB-3:

Eles são solicitados a pagar honorários advocatícios, taxas de publicidade ou taxas administrativas associadas ao processo EB-3. Os regulamentos do Departamento do Trabalho dos EUA exigem que o empregador cubra todas as despesas relacionadas com a primeira etapa do processo de patrocínio, que inclui honorários advocatícios, despesas e todos os custos de publicidade associados ao teste do mercado de trabalho2. Neste momento, não há exceções a este requisito e potenciais funcionários ou terceiros não podem fornecer qualquer reembolso ou oferecer-se para cobrir qualquer parte destes custos.

Pagar taxas a um agente para encontrar uma posição EB-3 para patrocínio. Nenhuma taxa poderá ser cobrada do candidato a empregado em conexão com a obtenção de uma posição para um cidadão estrangeiro em um possível empregador.

Anúncios que afirmam que a posição EB-3 exige apenas um compromisso de emprego de 12 meses. Os trabalhos através do processo PERM devem ser de natureza permanente e não devem ter uma data de conclusão finita3.

O candidato nunca falou com o empregador patrocinador, não teve qualquer comunicação (por escrito, por telefone ou e-mail) com o empregador e não fez parte de um processo de entrevista. Muitos empregadores patrocinam e recrutam cidadãos estrangeiros e essas candidaturas são válidas e passíveis de aprovação.

A seguir estão indicadores de que um patrocínio EB-3 é válido:

  • O funcionário está atualmente trabalhando com o empregador no exterior ou nos EUA, e o empregador agora deseja patrociná-lo para residência permanente, para que ele possa manter permanentemente o cargo na empresa nos EUA.
  • O funcionário respondeu a um anúncio da empresa ou agência de recrutamento e foi entrevistado pela empresa para a vaga – seja por telefone ou por e-mail. Eles foram obrigados a discutir suas habilidades e experiência para o cargo e responder a perguntas relacionadas ao trabalho.
  • O funcionário não foi solicitado a pagar nenhuma taxa pela solicitação do PERM, custas judiciais para o PERM ou garantir o cargo junto ao empregador.

Em resumo, quando um empregador faz uma oferta de emprego de boa-fé a um cidadão vietnamita para um cargo que se enquadre na categoria EB-3, não é ilegal aceitar esta oferta e permitir que o potencial empregador cubra todos os custos e taxas de, a um no mínimo, a primeira etapa do processo se pretendem ocupar esta posição permanentemente. Mas tenha cuidado com materiais de marketing ou alegações de que o programa EB-3 foi recentemente adoptado pelo governo dos EUA e exige pagamentos volumosos por parte do investidor para financiar etapas do processo de imigração. Se a legitimidade de um trabalho potencial estiver em dúvida, consulte um advogado de imigração dos EUA. A falha em determinar se um programa é válido pode ter sérias repercussões na imigração para estrangeiros que buscam residência permanente ou status de visto temporário nos Estados Unidos.

O que pode acontecer se um caso for negado

Uma aplicação fraudulenta pode ter consequências terríveis, incluindo auditorias e investigações por parte de agências governamentais dos EUA, como o Federal Bureau of Investigation. Pode causar sanções administrativas, incluindo multas e restrições ou proibições de apresentação de futuras petições ou casos de imigração. Poderão ser instaurados processos criminais, incluindo multas e pena de prisão, e o potencial imigrante poderá enfrentar uma proibição vitalícia de entrar nos EUA, tanto com vistos de não imigrante como de imigrante.

Uma nota de advertência e boas práticas ao considerar o EB-3

Certifique-se de seguir a lei dos EUA conforme escrita e pretendida e não tente contorná-la ou tomar atalhos. Assim que o abuso generalizado do EB-3 se tornar conhecido pelas agências governamentais dos EUA, cada agência tomará todas as medidas ao seu alcance para impedir o abuso percebido ou real.

O Congresso dos EUA é muitas vezes lento a agir, mas se o abuso da lei for levado ao seu conhecimento, serão propostas novas leis que dificultarão a continuação da prática. Isto poderia incluir sanções administrativas e criminais mais rigorosas. Lembre-se, se um emprego ou via de imigração parece bom demais para ser verdade, geralmente é!

Sobre o autor

David Hirson é o fundador da David Hirson & Partners LLP. Ele está envolvido com casos EB-5 desde o início do programa, o que o coloca entre os advogados de imigração EB-5 ativos mais experientes do país. Hirson assume todos os aspectos do trabalho do EB-5, incluindo designações de centros regionais; assessoria e estruturação de projetos compatíveis com EB-5; e apresentação de casos de investidores individuais. Ele viaja regularmente para o exterior e desenvolveu relacionamentos com os principais fornecedores que buscam investidores para projetos EB-5 em cada país.

1 Seção 212(a)(6)(C)(i) da INA

2 20 CFR 656.12

3 Seção 203(b)(3) da INA

David Hirson

David Hirson

David HirsonDavid Hirson, fundador da David Hirson & Partners, LLP, é advogado de imigração de investimentos EB-5 com mais de 30 anos de experiência na prática de direito de imigração.

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