Estratégia de Fonte de Fundos EB-5

Por David Hirson, Nima Korpivaara e Winnie Ng

A categoria de visto de imigrante de quinta preferência baseada no emprego (EB-5) foi criada pelo Congresso em 1990 para estimular a economia dos EUA através da criação de empregos e investimento de capital por investidores estrangeiros. Para se qualificar, um investidor EB-5 deve investir pelo menos 500,000 dólares numa nova empresa comercial, o que criaria pelo menos 10 empregos a tempo inteiro para trabalhadores norte-americanos. Os investimentos EB-5 são divididos em duas categorias: investimento direto e investimento em centros regionais.

A petição EB-5 inicial, Formulário I-526, deve ser apresentada com documentação sobre o novo empreendimento comercial e documentação sobre a origem dos recursos de investimento do investidor. Os requisitos de fonte de fundos para investidores que investem num investimento direto e num projeto de centro regional são os mesmos.

Os regulamentos EB-5 exigem que os investidores provem que os fundos de investimento foram “obtidos através de meios legais”. [1] Ou seja, os fundos de investimento não devem ter sido obtidos através de atividade criminosa. Os regulamentos listaram quatro categorias de documentação necessária para provar a origem legal dos fundos:

1. Registros de registro de empresas estrangeiras;

2. Declarações fiscais corporativas, de parceria e pessoais ou documentos semelhantes arquivados nos últimos cinco anos;

3. Evidências que identificam outras fontes de capital; ou

4. Cópias autenticadas de sentenças judiciais, processos judiciais pendentes e processos administrativos dos últimos 15 anos.[2]

Embora esta lista não pareça demasiado extensa, na prática, o USCIS solicita uma quantidade substancial de documentação para provar a origem legal dos fundos para além destas categorias especificadas. Embora os regulamentos EB-5 não exijam que os investidores comprovem qualquer montante além do capital de investimento, o USCIS solicitou aos investidores que também comprovassem a origem legal das taxas administrativas cobradas pelos projetos. Muitos projetos cobram uma taxa administrativa para cobrir custos operacionais e despesas de marketing. Assim, se um investidor investir $500,000 num novo empreendimento comercial e o projecto responsável pelo empreendimento comercial cobrar uma taxa administrativa adicional de $50,000, o investidor deverá fornecer documentação que comprove que o total de $550,000 foi obtido de uma fonte legal.

Além de provar uma fonte legal de fundos, os investidores também devem provar uma fonte legal de fundos. caminho de fundos. A trajetória dos fundos é o método utilizado para documentar que o investidor possui a posse dos fundos e transferiu o dinheiro para o novo empreendimento comercial nos Estados Unidos. O USCIS exige que os investidores documentem adequadamente o caminho dos fundos para mostrar que os fundos chegaram à empresa de investimento por meios legais.

O padrão de prova para a origem e o caminho dos fundos dos investidores especificado nos regulamentos EB-5 é o padrão de “preponderância da evidência”, o que significa que o oficial do USCIS deve determinar que é “mais provável do que não” que as reivindicações no petição são verdadeiras. [3] Este é um padrão de prova inferior aos padrões “claros e convincentes” e “além de qualquer dúvida razoável” usados ​​em outras circunstâncias. No entanto, os juízes do USCIS aplicam frequentemente estes padrões mais elevados de prova ao julgar a origem e o caminho dos fundos dos investidores. O não cumprimento dos padrões do USCIS resultaria na negação da petição I-526 dos investidores. Assim, os investidores EB-5 devem estar preparados para fornecer documentação detalhada para provar a origem e o caminho legais dos fundos para sobreviver ao escrutínio do USCIS.

Embora pareça uma tarefa difícil, existem alguns princípios básicos que tornam esta tarefa mais administrável. Este artigo descreverá alguns dos princípios e diretrizes básicos aos quais os investidores e advogados EB-5 devem prestar atenção ao prepararem a documentação da origem e do caminho dos fundos.

Questões preliminares a considerar

Como cada investidor é um indivíduo único, a forma como acumulou os seus fundos de investimento deve ser única. Além disso, alguns investidores possuem ativos superiores aos fundos de investimento. Assim, há uma infinidade de maneiras pelas quais um investidor pode provar sua fonte legal de recursos. Para determinar as melhores estratégias para comprovar a origem dos recursos de um investidor, investidores e advogados devem responder a três perguntas básicas:

1. Onde estão os fundos agora?
2. De onde vieram os fundos? Os fundos foram obtidos de terceiros? Nesse caso, também deverá ser obtida prova de fundos de terceiros.
3. Como os fundos serão transferidos para o projeto ou para o depósito do projeto?

As respostas a estas perguntas forneceriam um bom ponto de partida para um investidor e seu advogado determinarem a documentação exigida na situação do investidor.

Onde estão os fundos agora?

Os investidores poderão ter os fundos de investimento depositados em suas contas bancárias. Outros podem ter os fundos na forma de ações, imóveis ou negócios. Esta determinação preliminar leva à próxima questão.

De onde vieram os fundos?

É aqui que a situação pode tornar-se mais complexa, porque os fundos de investimento podem provir de múltiplas fontes. Além disso, esta questão deve ser colocada repetidamente até que os fundos possam ser rastreados até à fonte original.

As respostas comuns a esta pergunta incluem o seguinte:

• Rendimentos e bônus de emprego
• Ganhos do negócio do investidor
• Venda de ativos empresariais
• Herança
• Presente
• Ações
• Fundos de aposentadoria
• Produto de uma transação imobiliária
• Empréstimo de capital próprio
• Empréstimo obtido do negócio do investidor
• Empréstimo obtido através de instituição financeira
• Empréstimo obtido de um amigo ou familiar

Nota: Os fundos do empréstimo devem ser garantidos por ativos colaterais do investidor. O investidor terá que documentar e explicar a origem legal dos fundos utilizados para adquirir o ativo garantido/colateral. O dinheiro do credor também deve ser de fonte legal e deve ser documentado.

Cada uma dessas categorias seria acompanhada de uma lista específica de documentos. Por exemplo, os fundos de investimento obtidos através de empréstimos devem fornecer contratos de empréstimo, demonstrações financeiras, garantias (com avaliação de valor) e extratos bancários que demonstrem o depósito do empréstimo. Os investidores que receberam os fundos como presentes de familiares ou amigos devem fornecer cartas de presente, certificados de imposto sobre doações e extratos bancários que comprovem o depósito dos fundos na conta do investidor. Para rendimentos provenientes de rendimentos ou negócios, os investidores devem fornecer contratos de trabalho, perfis de empresas, extrato bancário mostrando o rendimento total acumulado e declarações fiscais mostrando que os impostos devidos foram pagos.

Investidores e advogados devem tomar decisões estratégicas sobre qual fonte usar. Por exemplo, se os rendimentos acumulados de um investidor foram misturados com outras fontes, muitas vezes é extremamente difícil rastreá-los. Nesse caso, o investidor deve considerar a utilização de fontes alternativas para provar a legalidade da sua fonte de fundos.

Sugestão: Use contas bancárias recém-abertas (estéreis) para cada parte da transferência do dinheiro para os Estados Unidos.

Conforme mencionado anteriormente, os fundos devem ser rastreados até a fonte original. Isso pode exigir várias camadas de documentação.

Por exemplo, se um investidor utilizasse o rendimento acumulado para adquirir um imóvel, e posteriormente usasse o imóvel como garantia para obter um empréstimo de um banco, a documentação exigida para este investidor seria separada em três camadas:

1. A documentação relativa aos rendimentos acumulados do investidor deve incluir:

   1. Contrato de emprego;
   2. Extratos bancários refletindo os depósitos de seu salário; e
   3. Comprovante de pagamento de imposto.

2. A documentação relativa à compra do imóvel pelo investidor deve incluir:

   1. Acordo de compra;
   2. Certidão de propriedade do imóvel;
   3. Extratos bancários comprovando o pagamento do imóvel; e
   4. Comprovante de imposto sobre a propriedade ou imposto sobre escritura pago.

   Se estivesse envolvida uma hipoteca e o investidor utilizasse os rendimentos do negócio para pagar a hipoteca, o investidor também deveria fornecer o contrato de hipoteca e a prova de pagamentos da hipoteca provenientes dos rendimentos do negócio.

3. A documentação relativa à utilização do imóvel como garantia do empréstimo bancário deve incluir:

   1. Contrato de empréstimo ou hipoteca do banco, apresentando o imóvel como garantia;
   2. Laudos de avaliação do imóvel; e
   3. Extratos bancários comprovando o recebimento do empréstimo.

Este exemplo não é um cenário complexo de fonte de fundos porque requer apenas três camadas de rastreamento. Quando cada vez mais camadas e transações estiverem envolvidas, o cenário seria mais complexo e a lista de documentação necessária aumentaria significativamente.

Os fundos foram obtidos de terceiros?

Se os fundos foram obtidos de terceiros, também deverá ser obtido comprovante de fundos desse terceiro. Por exemplo, se os fundos resultarem de uma doação, a fonte legal dos fundos do doador deverá ser documentada. Se a fonte dos fundos for um empréstimo, a fonte legal dos fundos do credor e a garantia do empréstimo devem ser documentadas. Se o credor for um banco bem conhecido, provavelmente não serão necessários documentos comprovativos da sua fonte legal de fundos. Se a fonte de recursos for uma herança, a fonte de recursos do falecido também deverá ser documentada.

A utilização de um “cambista de dinheiro” tem requisitos especiais: A ligação entre o cambista no país de origem e a empresa ou indivíduo que desembolsa dólares americanos deve ser esclarecida. Caso contrário, o USCIS não aceitará o dinheiro como sendo de fonte legal.

Questões de origem de fundos

Embora a documentação da origem dos fundos deva mostrar uma cadeia ininterrupta que remonta à fonte original, os investidores devem compreender que a sua petição I-526 não será necessariamente negada se não conseguirem obter parte da documentação solicitada. Quando falta documentação, podem ser utilizadas declarações para detalhar as informações exigidas e explicar por que a documentação não pode ser obtida. As declarações podem ser preparadas pelo investidor ou por outras pessoas que possam atestar as informações prestadas. Os oficiais do USCIS geralmente aceitam declarações para complementar a documentação faltante, se as declarações forem confiáveis. Por exemplo, se um investidor não puder fornecer declarações fiscais porque não é obrigado a apresentar declarações fiscais no seu país, uma declaração de um profissional fiscal no país do investidor pode ser documentação suficiente.

Embora as declarações forneçam uma alternativa útil para explicar a falta de documentação, elas só devem ser usadas como último recurso. Eles não devem ser usados ​​para substituir documentos exigidos. Observe que os documentos a serem submetidos ao USCIS DEVEM ser acompanhados de uma tradução completa e completa para o inglês, quando aplicável.

Como os fundos serão transferidos para o projeto ou para o depósito do projeto?

Problemas no Caminho dos Fundos

Assim como a prova da origem legal dos fundos, a prova da trajetória dos fundos deve ser clara e ininterrupta. O caminho deve mostrar claramente que os fundos foram transferidos legalmente do investidor individual para a nova empresa comercial nos Estados Unidos. Esta transferência pode ser especialmente difícil para países com restrições à saída de moeda. Nessas situações, o investidor pode precisar passar por diversas camadas de transações.

A China, por exemplo, tem leis rigorosas para controlar a transferência de dinheiro para fora da China. As regulamentações da China proíbem que indivíduos transfiram anualmente mais de US$ 50,000 mil para o exterior.

Uma nova opção surgiu no ano passado para os investidores chineses. Certos bancos na China oferecem um serviço chamado “Youhuitong”, que permite aos investidores exceder o limite de 50,000 dólares em transferências de moeda estrangeira, permitindo aos clientes transferir moeda chinesa (RMB) directamente para o estrangeiro, sem primeiro trocá-la por uma moeda estrangeira. Observe, no entanto, que a prática do Youhuitong está atualmente sob escrutínio na China e pode ser temporariamente suspensa em muitos dos principais bancos chineses. Como tal, alguns investidores procuraram outras formas de evitar as regulamentações rigorosas da China, tais como a utilização de casas de câmbio credenciadas, etc.

Conclusão

Como os oficiais do USCIS impõem um alto nível de escrutínio para verificar a legalidade da origem e do caminho dos fundos dos investidores, os investidores e advogados devem compreender que devem estar preparados e dispostos a dedicar uma quantidade substancial de tempo e esforço para preparar a origem e o caminho dos fundos. documentação. Esses documentos devem ser acompanhados de traduções precisas e completas para o inglês, quando o documento estiver em um idioma diferente do inglês.

David Hirson é sócio-gerente da David Hirson & Partners, LLP. Lá ele lidera uma equipe dedicada de profissionais jurídicos EB-5 para fornecer uma gama completa de serviços para investidores, projetos e centros regionais.

Nima Korpivaara é sócio da David Hirson & Partners, LLP. Antes de ingressar na empresa, Nima foi advogado sênior EB-5 na Fragomen, Del Rey, Bernsen & Loewy, LLP, e trabalhou internamente para uma empresa Fortune 100.

Winnie Ng é advogado de imigração e associado fundador da empresa David Hirson & Partners, LLP. Ela é especializada em trabalhar diretamente com clientes em todos os componentes do aplicativo para investidores EB-5, combinando sua experiência em tradução com suas habilidades analíticas jurídicas.

[1] 8 CFR § 204.6(j).

[2] 8 CFR § 204.6(j)(3)(i)-(iv).

Questão de Chawthe, 25 I&N dezembro 369, 375-376 (AAO 2010); Memorando de Política de 2013 sobre Política de Adjudicações EB-5 (30 de maio de 2013).

David Hirson

David HirsonDavid Hirson, fundador da David Hirson & Partners, LLP, é advogado de imigração de investimentos EB-5 com mais de 30 anos de experiência na prática de direito de imigração.

Ver o perfil completo

AVISO LEGAL: As opiniões expressas neste artigo são exclusivamente do autor e não representam necessariamente as opiniões da editora e de seus funcionários. ou suas afiliadas. As informações encontradas neste site pretendem ser informações gerais; não é um aconselhamento jurídico ou financeiro. Aconselhamento jurídico ou financeiro específico só pode ser prestado por um profissional licenciado e com pleno conhecimento de todos os factos e circunstâncias da sua situação particular. Você deve consultar especialistas jurídicos, de imigração e financeiros antes de participar do programa EB-5. Publicar uma pergunta neste site não cria uma relação advogado-cliente. Todas as perguntas que você postar estarão disponíveis ao público; não inclua informações confidenciais em sua pergunta.