Por Belma Demirovic Chinchoy
A imigração EB-5 é um campo altamente especializado da lei de imigração. Os regulamentos e as decisões precedentes são poucos e, se não forem seguidos de perto, resultam em negações.
No decorrer da minha prática EB-5, trabalhei em centenas de casos de sucesso, mas também vi algumas negações. A maioria das negações do I-526 se enquadra em duas grandes categorias.
A primeira são as negações causadas por evidências insuficientes da fonte de recursos. Estas negações são totalmente evitáveis e geralmente só as vemos quando os investidores agem contra o conselho do advogado e exigem que um relatório incompleto sobre a fonte de fundos seja apresentado aos Serviços de Cidadania e Imigrantes dos EUA.
A segunda categoria de negações é causada pela mudança de política do USCIS e pela aplicação retroativa (indevida) de tais políticas alteradas. Estas negações afectam geralmente um grande número de investidores; o exemplo mais recente que vimos foi a mudança de política do USCIS no que se refere a recursos de empréstimos que não são garantidos pelos próprios ativos do investidor. Muitos investidores que recebem recusas como resultado da mudança de política do USCIS buscam alívio e, em última análise, vencem através de litígios em tribunais federais.
Com base em conversas com investidores e diretores de projetos, fica claro que as partes interessadas do EB-5 têm um entendimento limitado sobre as opções legais para corrigir uma negação do I-526. Este artigo apresenta opções para investidores que enfrentam uma negação do I-526 e considerações estratégicas na determinação dos próximos passos de um investidor.
Faça tudo ao seu alcance para evitar uma negação I-526
Sim, este é um ponto óbvio, mas a melhor maneira de lidar com uma negação da I-526 é evitá-la. Por uma questão de política, o USCIS não negará totalmente uma petição I-526 sem emitir uma Solicitação de Provas (RFE) ou uma Notificação de Intenção de Negação (NOID). Os investidores devem levar a sério o RFE e o NOID e fazer tudo o que estiver ao seu alcance para preparar uma resposta adequada e atempada. Os RFEs e NOIDs têm prazos de resposta rigorosos que não podem ser prorrogados, pelo que o planeamento atempado é essencial.
Receber um RFE ou NOID dá ao investidor uma segunda chance de aperfeiçoar sua petição I-526. Se necessário, obtenha opiniões de especialistas, forneça provas objetivas e credíveis do motivo pelo qual determinados documentos não podem ser fornecidos, argumente a alternativa e obtenha opiniões de advogados EB-5 RFE experientes. Não deixe nenhum problema sem solução e forneça as melhores evidências possíveis. A possibilidade de um RFE ou NOID é a razão pela qual os investidores e os seus advogados devem permanecer em contacto direto com os diretores do projeto para garantir que o projeto está a progredir conforme planeado.
Prevalecer em um RFE ou NOID I-526 significa que os últimos 12-16 meses de julgamento do I-526 não terão sido em vão e seu pedido de imigrante poderá prosseguir.
Em alguns casos, os investidores podem optar por retirar uma petição I-526 antes de receberem uma negação para preservar o seu registo de imigração e prosseguir outros caminhos de imigração ou reiniciar o processo o mais rapidamente possível. Tal decisão é individual e deve ser avaliada criteriosamente pelo advogado do investidor.
Apresentar uma moção para reabrir/reconsiderar e apelar, recomeçar ou reclamar no Tribunal Federal?
Os investidores que enfrentam uma negação do I-526 têm três opções: 1) Recorrer da decisão; 2) Apresentar uma queixa no tribunal federal e 3) Reiniciar o processo I-526 e seguir outros caminhos de imigração. Aqui está uma visão mais detalhada de cada uma dessas opções.
Moção para reabrir ou reconsiderar
Apresentar uma moção para reabrir/reconsiderar junto ao USCIS costuma ser o próximo passo para lidar com uma negação do USCIS. Infelizmente, raramente é bem-sucedido com as petições I-526.
Uma moção para reabertura exige que o investidor forneça evidências que anteriormente não estavam disponíveis. Dado que um RFE e um NOID precedem quase todas as negações do I-526, os investidores geralmente tiveram a oportunidade adequada de fornecer provas persuasivas ao USCIS. Ter uma negação em mãos geralmente significa que o investidor não teve e não tem as evidências que o USCIS considera necessárias para aprovar a petição I-526 em questão.
Uma moção para reconsiderar é baseada em um argumento jurídico e pede ao USCIS que reconsidere uma questão, pois ela foi decidida erroneamente. Mais uma vez, na sequência de respostas cuidadosamente elaboradas a um RFE e a um NOID, é difícil imaginar que novos argumentos jurídicos continuem a ser levantados. Além disso, em termos de estratégia, eu diria que é melhor levantar um argumento jurídico num tribunal federal do que numa moção para reconsiderar.
Os peticionários podem recorrer da negação de uma moção para reabrir/reconsiderar ao Gabinete de Recursos Administrativos (AAO). A AAO é a agência com jurisdição sobre os recursos das decisões do USCIS. Na verdade, o USCIS pode enviar um caso à AAO por conta própria no âmbito do processo de certificação. Isso geralmente ocorre quando o USCIS conclui um caso que apresenta uma questão jurídica ou de fato incomumente complexa ou nova. Independentemente de como um recurso I-526 chega à AAO, na grande maioria dos casos, a AAO mantém a decisão do USCIS. Mais uma vez, se for possível apresentar um argumento persuasivo para a interpretação das provas, este é frequentemente apresentado e aceite antes de o caso chegar à AAO. No entanto, o USCIS erra nas suas decisões e um recurso para a AAO pode ser uma via apropriada para alguns investidores. O tempo de processamento do AAO é geralmente entre seis e nove meses.
Corte federal
Apresentar uma queixa no tribunal federal é a melhor opção para algumas negações do I-526. Nos casos em que o USCIS errou na aplicação das regras ou regulamentos EB-5, não considerou adequadamente as provas num ficheiro ou agiu de forma arbitrária ou caprichosa, é melhor levar o seu argumento a um juiz federal. Embora abrir um caso em tribunal federal seja consideravelmente mais complicado e dispendioso do que seguir as opções discutidas acima, as taxas de sucesso para casos I-526 litigados em tribunal federal são muito elevadas. Naturalmente, nem todos os casos são adequados para um tribunal federal, mas uma oportunidade de ser ouvido perante um juiz federal muitas vezes tem o melhor resultado para o investidor EB-5 prejudicado por uma decisão do USCIS.
Os investidores que recebem uma negação I-526 devido à aplicação retroativa de uma política nova ou alterada pelo USCIS são instados a considerar um litígio em um tribunal federal. Com um litigante experiente, a chance de sucesso é muito alta.
Starting Over
Em alguns casos, reiniciar o processo I-526 ou seguir outro caminho para a residência permanente (quando existir) é a melhor maneira de proceder após uma negação do I-526. Na maioria dos casos, é claro, este caminho pressupõe que o investidor possa recuperar o seu capital EB-5 anteriormente investido dentro de um período de tempo razoável. Também pressupõe que não há outras questões urgentes de elegibilidade, como a idade limite de uma criança.
Peço a todos os nossos clientes investidores EB-5 que permaneçam em contato próximo com o projeto no qual investiram durante a pendência da petição I-526. Conhecer o estado do projecto permite ao investidor não só planear a resposta a um RFE ou NOID, mas também ajuda a preparar-se para a possibilidade de retorno de capital caso seja necessário.
Os investidores cujas negações I-526 foram baseadas em questões do projeto são fortes candidatos para apresentar novas petições I-526 com um projeto diferente. Os investidores cujas recusas do I-526 são causadas por questões de origem de fundos, no entanto, muito provavelmente não deverão apresentar um novo I-526, a menos que tenham acesso a uma fonte legal de fundos diferente. Reiniciar o processo EB-5 pode ser desmoralizante para muitos clientes, especialmente agora, dados os tempos de processamento excepcionalmente longos do USCIS. No entanto, a residência permanente através do EB-5, mesmo que signifique passar pelo processo duas vezes, ainda é a melhor opção para muitos estrangeiros que não conseguem acessar outros programas de imigração ou que vêm de países com datas de prioridade de visto que remontam a dez anos ou mais. .
Equipe EB5Investors.com
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