Por Fredrick W. Voigtmann
O impacto catastrófico da pandemia da COVID-19 em termos de perda de vidas, devastação económica, perturbação social e caos à escala pessoal, familiar, nacional e internacional não pode ser subestimado e provavelmente nunca será totalmente medido. Os efeitos a longo prazo da pandemia sobre Projetos de centros regionais EB-5 e projetos diretos EB-5 são igualmente difíceis de apreciar e medir a um nível abrangente. Existem, no entanto, algumas áreas em que os casos EB-5 foram claramente afectados, pelo menos a curto prazo.
Em seu cerne, o Lei do Investidor Imigrante EB-5 é um programa de investimento e criação de empregos. O governo dos EUA tem um interesse significativo, em tempos económicos bons e maus, em promover o investimento estrangeiro nos Estados Unidos e em promover o crescimento do emprego para trabalhadores qualificados dos EUA, particularmente em áreas com elevado desemprego. O EB-5 é uma “quid pro quo” perfeita, na medida em que o investidor estrangeiro recebe benefícios significativos de imigração dos EUA em troca de fazer um investimento de risco e criar 10 cargos de tempo integral para trabalhadores dos EUA.
Quem são esses investidores EB-5? São essencialmente homens e mulheres de negócios, empreendedores, indivíduos com elevado património líquido e impulsionadores da atividade económica. . Portanto, uma vez que a pandemia criou o caos para grandes e pequenas empresas em todo o mundo, e não apenas nos Estados Unidos, é lógico que a pandemia teve efeitos semelhantes nos negócios dos investidores EB-5. Quando uma empresa dos EUA sofre porque tem de dispensar funcionários, perde receitas significativas, segue ordens locais ou estaduais de permanência em casa, pode ter dificuldade até mesmo em manter as portas abertas. Quando uma empresa EB-5 sofre estes mesmos efeitos e, como resultado, é incapaz de criar os empregos que projectou/prometeu no seu plano de negócios, existem consequências de imigração abrangentes para o investidor estrangeiro EB-5.
OS CHECK-INS NOS CENTROS REGIONAIS EB-5 SÃO GERALMENTE POSITIVOS
No geral, a maioria dos projectos de centros regionais tiveram um bom desempenho. Reembolsos a investidores continuou conforme programado para os negócios EB-5 que já estavam vencidos e, assim, escaparam de alguns dos efeitos mais severos da pandemia. A maioria dos projectos activos de centros regionais centrados na construção de edifícios de escritórios com pré-arrendamento e infra-estruturas significativos também lidaram com a pandemia.
Muitos projetos de centros regionais EB-5 concentram-se em imóveis comerciais. Embora as taxas de arrendamento de unidades multifamiliares do Vale do Silício, por exemplo, tenham caído até 40%, os arrendamentos comerciais geralmente duram cinco anos ou mais, de modo que os proprietários podem manter a linha em termos de preços.
OS HOTÉIS TÊM DIFICULDADES, PRINCIPALMENTE DEVIDO À BAIXA OCUPAÇÃO
O tipo de projeto de centro regional EB-5 que sofreu o maior impacto da pandemia parece ser o da indústria hoteleira, mas a maioria continuou a operar, embora com uma ocupação inferior à projetada. Nós vimos alguns projetos hoteleiros e residenciais não indo tão bem, entretanto, resultando em fechamentos e ações judiciais. Muitos efeitos parecem estar relacionados com a região/geografia, dependendo da gravidade das crises económicas locais.
Além disso, as estatísticas hoteleiras da American Hotel & Lodging Association em novembro de 2020 refletem que aproximadamente 70% dos hotéis não conseguirão durar mais seis meses sem assistência financeira. Os bancos poderão oferecer tolerância de três a seis meses, mas isso é tudo. Os mercados mais quentes recuperarão mais rapidamente com as viagens de lazer, enquanto os mercados corporativos e de grupos que exigem viagens para convenções levarão mais tempo a recuperar devido à nova realidade de fechar negócios virtualmente sem a necessidade de viagens de negócios e reuniões presenciais.
AS VENDAS DE NOVOS PROJETOS EB-5 CAIRAM, MAS ESTÃO AUMENTANDO
O maior efeito experimentado pelos centros regionais EB-5 parece ser o de novas vendas de projetos. Foi amplamente antecipado que o primeiro trimestre de 2020 seria lento, à medida que o mercado se ajustava ao novo nível de investimento e o pipeline de oportunidades se reabastecia após a corrida ao investimento do prazo anterior de Novembro de 1. A incerteza da pandemia, combinada com a ausência de qualquer tipo de prazo, reduziu significativamente a capacidade dos potenciais clientes investidores de tomarem decisões já na segunda metade do ano, e mesmo isso representou um conjunto menor de oportunidades. De acordo com um centro regional, houve melhorias nesta frente, à medida que os líderes se sentiram mais confortáveis em decidir investir, embora permaneça alguma incerteza relacionada com a COVID. Tal como a maioria de nós, muitos potenciais investidores EB-2019 e as suas famílias chegaram ao ponto em que precisam de avançar nas coisas que pretendem fazer, mesmo que a pandemia não tenha diminuído completamente.
OS INVESTIDORES DIRETOS EB-5 SENTIRAM MAIS OS EFEITOS
Quanto aos investidores diretos do EB-5, as causas e efeitos são semelhantes aos problemas dos projetos de centros regionais, mas a maioria dos clientes diretos do EB-5 parece preocupada apenas em manter as portas abertas; dependendo da fase em que se encontram no processo de residência condicional, a sua capacidade de sustentar o seu investimento e criar a quantidade necessária de empregos pode estar seriamente ameaçada. A sua própria capacidade de permanecer nos Estados Unidos está em jogo.
Os investidores diretos do EB-5 estão preocupados com o momento da criação de empregos, muitos dos quais foram suspensos durante a pandemia devido às realidades económicas. Os cronogramas e as projeções do plano de negócios estão “fora da janela” e isso coloca pressão sobre os investidores diretos do EB-5 que estão aguardando que o USCIS analise suas pendências. I-526 or I-829 e temendo o aparentemente inevitável Pedido de Evidência (RFE), o que provavelmente exigirá evidências que eles ainda não possuem.
Esses proprietários de empresas têm uma infinidade de perguntas sobre questões como empréstimos PPP ou EIDL: eles se qualificam? Isso afetará seu caso de imigração? E se eles tiveram que dispensar funcionários ou reduzir temporariamente o horário dos funcionários em tempo integral? Os investidores diretos do EB-5, que são quase todos proprietários de pequenas empresas, sofreram o impacto dos efeitos económicos da COVID-19.
O TEMPO É TUDO PARA DETERMINAR O QUE OS EFEITOS DA COVID-19 SIGNIFICAM PARA OS CASOS DE IMIGRAÇÃO EB-5
Estágio inicial do EB-5 (I-526 pendente)
Então, o que todos esses efeitos significam para um investidor EB-5 cujo I-526 ainda está pendente? Infelizmente para as pessoas na fase inicial do processo, os efeitos relacionados com a pandemia num caso EB-5 deixam-nas em maior perigo e com maior risco de imigração. Se o novo empreendimento comercial (NCE), seja um projeto direto ou um projeto de centro regional, não conseguir sobreviver, o resultado provável é que o I-526 será negado pelo USCIS. E se os investidores quiserem fazer novos investimentos e apresentar novas petições, terão de ir até ao fim da fila em termos dos seus datas prioritárias.
Estágio intermediário do EB-5 (residência pré-condicional)
Se a petição I-526 tiver sido aprovada, mas o status de residência condicional ainda não tiver sido concedido, seja por meio de ajuste de status ou processamento de visto de imigrante, é mais provável que o encerramento subsequente do NCE seja descoberto em uma entrevista de visto de imigrante do que pelo USCIS durante o seu I-485 adjudicação. Em ambos os casos, o encerramento do negócio antes da concessão da residência condicional, se descoberto pela embaixada/consulado ou pelo USCIS, seria motivo para recusa de residência. O “lado positivo” para tal investidor estaria em uma das mudanças que entraram em vigor em novembro de 2019: retenção de datas prioritárias. Um investidor com uma petição I-526 aprovada, não revogada devido a fraude, poderá manter a data de prioridade para qualquer petição I-526 subsequente.
Essa retenção de datas prioritárias será fundamental para investidores EB-5 chineses e vietnamitas com petições I-526 aprovadas, mas cujos projetos EB-5 poderão não sobreviver à pandemia.
Estágio final do EB-5 (I-829 pendente ou em breve)
If residência condicional foi concedida e o NCE posteriormente fecha durante o período de sustentação, o investidor residente condicional EB-5 ainda poderá remover a condição se o NCE criou os empregos necessários, diretos ou indiretos no caso de um centro regional, dentro o período de residência condicional. Não há exigência de que os empregos criados sejam mantidos. No momento da sua criação, os empregos necessitavam apenas de ser a tempo inteiro e considerados permanentes (com duração mínima de dois anos).
O que acontece se o investimento não puder ser sustentado ou se os empregos não forem/não puderem ser criados devido a questões económicas relacionadas com a pandemia no projecto? A resposta tem a ver com o momento e o motivo do não cumprimento do requisito. Se a criação de empregos for apenas adiada, os requisitos EB-5 permitem a criação de empregos “dentro de um prazo razoável” após o período condicional. O Manual de Políticas do USCIS descreve este “prazo razoável” como sendo dentro de três anos após a concessão da residência condicional.
"Empregos projetados para serem criados mais de 3 anos após a saída do investidor imigrante
admissão ou ajuste ao status de residente permanente condicional geralmente
não será considerado criado dentro de um prazo razoável, a menos que circunstâncias extremas são apresentados."
A nota de rodapé 10 desta seção apresenta “força maior” como exemplo de “circunstâncias extremas”. Muito mais do que qualquer furacão, terremoto ou outro desastre natural, um dos maiores força maior acontecimentos do século passado foi a pandemia da COVID-19. Portanto, se um investidor EB-5 puder demonstrar como a pandemia impediu ou atrasou a criação de empregos pela NCE e fornecer provas probatórias de quando os empregos necessários provavelmente serão criados, parece que o investidor receberá pelo menos um ano adicional, se não mais, para atender à remoção dos requisitos de condição.
A REGRA DE MUDANÇA MATERIAL PODERIA “SALVAR O DIA” PARA ALGUNS INVESTIDORES EB-5
Se o negócio NCE subjacente não puder sobreviver, mas o investidor EB-5 residente condicional puder manter a entidade NCE ativa e mudar para outro modelo de negócios, a condição ainda poderá ser removida devido à definição de mudança material do USCIS no Manual de Políticas do USCIS. Volume 6, Parte G, Capítulo 5.C discute “Mudança Material”, dizendo que “um investimento pode ser implantado posteriormente de uma maneira não contemplada no Formulário I-526 inicial, desde que a implantação adicional satisfaça o requisito de sustentar o capital em risco.”O plano/modelo de negócios inicial deveria ter sido apresentado de boa fé, mas as alterações ocorridas durante o período de residência condicional, causadas pela pandemia ou não, não serão consideradas materiais e, portanto, a remoção dos requisitos de condição ainda pode ser atendida apesar da mudança.
Em conclusão, a íntegra efeitos da pandemia de COVID-19 são difíceis de medir em escala mundial, ou mesmo em relação ao estado do EB-5 como um todo. Cada negócio, seja um projecto de centro regional ou um projecto directo, tem o seu próprio conjunto único de desafios para lidar com a devastação económica resultante da pandemia, e cada gestor de projecto, investidor e advogado de imigração terão de trabalhar em conjunto para adaptar estratégias de mitigação, permitindo a recuperação económica e o sucesso da imigração.
É verdade que os investidores diretos EB-5 são tradicionalmente mais empreendedores por natureza do que os investidores EB-5 em projetos de centros regionais, onde há capacidade limitada para gerir e dirigir o projeto EB-5, mas muitos investidores de centros regionais contribuem para a economia dos EUA de forma adicional. muitas vezes através da compra de imóveis, do pagamento de propinas escolares, etc., mas, além disso, estes indivíduos muitas vezes criam os seus próprios negócios nos Estados Unidos, uma vez que ser um investidor num centro regional dificilmente é um trabalho a tempo inteiro por si só.
De acordo com 8 CFR §216.6(c)(1)(iii), o investidor deve ter sustentado o investimento durante todo o período de investimento de dois anos, mas o consultor jurídico pode argumentar que embora o negócio tenha fechado, o investidor não recebeu um retorno do capital de investimento e, portanto, cumpriu o requisito de sustentação. O USCIS provavelmente assumiria a posição de que se o negócio fechasse durante o período de sustentação, o capital investido não estaria mais em risco. O Manual de Políticas do USCIS não é claro neste ponto, mas tanto o manual como o regulamento citam a boa-fé e a conformidade substancial como satisfazendo o requisito.
De acordo com o último relatório de tempo de processamento do USCIS, consulte https://egov.uscis.gov/processing-times/, os I-829 levam de 37 a 248 meses para serem julgados. É provável que, se os empregos necessários forem criados, certamente o serão no momento em que o USCIS emitir um RFE sobre a petição I-829 de qualquer investidor.
Fredrick W Voigtmann
Fredrick W. Voigtmann, formado pela Ohio State University e pela Capital University Law School, é dono do escritório de advocacia Fred Voigtmann, PC, com escritórios em Woodland Hills e Arcadia, Califórnia. Ele foi admitido para exercer a advocacia em Ohio e na Califórnia. A prática de Voigtmann oferece serviços jurídicos para investidores, empregadores e centros regionais, e ele é mentor e consultor de advogados de imigração. Ele escreveu artigos sobre imigração e falou sobre várias questões de imigração baseadas no emprego.
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