por Edward C. Beshara
Há uma série de razões positivas pelas quais a apresentação de um pedido I-924 para pré-aprovação de um projeto EB-5 real será benéfica com a apresentação simultânea da petição I-526. Por exemplo, ao processar a petição I-526, o juiz do USCIS pode dar deferência ao projeto EB-5 real pré-aprovado, que é a base da petição I-526. Nesta base, a comercialização do projecto EB-5 pré-aprovado para investidores estrangeiros será vantajosa. No entanto, esse processo de arquivamento simultâneo é legal ou praticamente necessário?
Para a designação de um novo centro regional, deve-se apresentar o Formulário I-924, Pedido de Centro Regional no âmbito do Programa Piloto de Investidor Imigrante, junto ao Serviço de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos (USCIS), com o apoio de um projeto EB-5 real ou hipotético, acompanhado da documentação comprobatória necessária, como plano de negócios, planos de marketing e cartas de apoio. O Formulário I-924, juntamente com o projeto EB-5, solicitará uma área geográfica e classificações industriais (Códigos NAICS). O projeto EB-5 pode ser hipotético, com planos de negócios hipotéticos, ou real, com um plano de negócios completo, relatório econômico e demais documentos comprobatórios. Com isso, o Formulário I-924 poderá ser aprovado. Além disso, a apresentação simultânea de um pedido de pré-aprovação de um projeto EB-5 real e do Formulário I-526 também poderá ser aprovada pelo USCIS. Portanto, a carta de aprovação da designação do centro regional fará referência específica, pelo nome, à pré-aprovação do projeto EB-5 real e do Formulário I-526.
Pode-se registrar um pedido I-924 para pré-aprovação de um projeto real e um Exemplo I-526 nos seguintes momentos:
- Ao preencher o requerimento I-924 original e solicitar pré-aprovação de um projeto real, que inclui a documentação de apoio necessária; ou
- Ao preencher um novo pedido I-924 para pré-aprovação de projetos adicionais reais sob um centro regional já designado.
Para este artigo, assumiremos que o centro regional já está designado, com base num projeto hipotético ou real. Qualquer referência subsequente ao pedido I-924 envolverá apenas um pedido de pré-aprovação de um projeto EB-5 real.
Embora sejam os diretores, desenvolvedores ou operadores do projeto real que desejem registrar o pedido I-924 para pré-aprovação de projetos, a petição I-526 é apresentada por um investidor estrangeiro que investirá em um negócio real Projeto Centro Regional EB-5. Esta petição I-526 requer documentação de apoio do Centro Regional EB-5 e do projeto real, e a autenticação da fonte de fundos de investimento do investidor.
Portanto, a petição I-526 pode ser apresentada e continuar a ser julgada com um projeto real já pré-aprovado. Alternativamente, uma petição I-526 pode ser apresentada para um projeto real sem que o projeto real seja pré-aprovado através do preenchimento e aprovação de um pedido I-924.
Realidades Atuais versus Leis, Regulamentos e o Memorando de Política
Conforme afirmado acima, há uma série de razões pelas quais o centro regional apresentaria um pedido I-924. Para os propósitos desta discussão, o pedido I-924 pode ser apresentado para pré-aprovação de um projeto EB-5 real que esteja pronto para uso (pronto para prosseguir com operações e desenvolvimento). A pré-aprovação cobrirá a designação do setor, a geografia e a documentação do projeto, que inclui um plano de negócios abrangente, relatório econômico mostrando a criação de empregos necessária, relatório de marketing e documentos de títulos/ofertas (Memorando de Colocação Privada, Contrato de Assinatura, Contrato Operacional, Contrato de Garantia , etc.). Obter a pré-aprovação para um projeto real é um processo demorado e a realidade atual é que o processo de adjudicação do pedido I-924 pode levar cerca de 12 meses, mais ou menos.
No entanto, não há nenhuma exigência legal de que um pedido I-924 deva ser apresentado e aprovado antes da apresentação de uma petição I-526. Além disso, com base no atual memorando de política EB-5 emitido pelo USCIS, para uma designação de centro regional que não possui os códigos NAICS industriais ou geografia para um novo projeto EB-5 real, não há exigência legal para o centro regional ou desenvolvedores do projeto EB-5 apresentem um requerimento I-924 para obter pré-aprovação dessas informações (indústria e geografia) antes que uma petição I-526 seja protocolada.
A realidade é que um projeto EB-5 bem-sucedido depende da aprovação das petições I-526. Após a aprovação I-526, o projeto EB-5 pode, ou continua a utilizar, os fundos de investimento, ao passo que, se negado, os fundos de investimento poderão ter que ser devolvidos ao investidor. Pode ser impossível que um projecto seja bem sucedido se a falta de fundos o impedir de se concretizar.
Arquivar ou não o requerimento I-924, eis a questão
Sem a pré-aprovação I-924, o USCIS analisará a documentação real do projeto pela primeira vez na petição I-526 e determinará se deve aprovar, emitir um pedido de mais evidências ou negar. Esperançosamente, uma aprovação e rapidamente!
Seria de se supor que a petição I-526 deveria ser revisada rapidamente se o pedido I-924 tiver pré-aprovado o projeto EB-5 real, já que o adjudicador não teria que reajudicar um pedido I-924 previamente aprovado para o projeto real. documentação.
No entanto, os diretores do projeto EB-5 podem não querer apresentar este pedido I-924 para pré-aprovação do projeto EB-5 real devido ao longo tempo de processamento para julgar o pedido I-924 para pré-aprovação do projeto real. . Se eles apresentassem primeiro o requerimento I-924, teriam então que esperar mais 12 meses para a adjudicação da petição I-526, e o potencial de um processo de adjudicação de 24 meses não é uma realidade prática para o projeto EB-5 diretores ou o investidor estrangeiro EB-5.
Em qualquer projecto, os objectivos dos directores são utilizar os fundos de investimento o mais rapidamente possível e, de facto, a maioria dos projectos EB-5 está agora a utilizar os fundos de investimento antes da aprovação I-526. A certeza e previsibilidade da pré-aprovação de projetos EB-5 reais, através de uma aprovação I-924, é algo que muitos diretores de projetos EB-5 estão renunciando.
O momento das mudanças materiais é significativo
Outra preocupação dos diretores do projeto EB-5 e dos investidores estrangeiros é a possibilidade de que o plano de negócios possa mudar após a apresentação das petições I-526. A principal questão é se essas mudanças no plano de negócios real do projeto EB-5, no relatório econômico, na infraestrutura jurídica e financeira, nos documentos de títulos/ofertas, na geografia ou nas categorias da indústria são materiais ou não.
O mais recente Memorando de Política do USCIS relativo à Política de Adjudicações EB-5 (PM-602-0083), datado de 30 de maio de 2013, trata da questão das mudanças em um plano de negócios antes que a petição I-526 seja aprovada.
Na seção “Emendas do Centro Regional”, um centro regional pode buscar uma emenda I-924 se buscar certeza antecipada de que mudanças no projeto real serão permitidas ao USCIS antes da adjudicação na fase I-526, mas o centro regional não é obrigado a fazê-lo mediante a apresentação de um pedido I-924 para pré-aprovação de um projeto. Embora apresentar um I-924 para pré-aprovação possa inicialmente parecer vantajoso, como o memorando de política afirma que um projeto EB-5 que recebeu uma determinação favorável na fase I-924 deve geralmente receber deferência no processo I-526, posteriormente afirma que uma decisão I-924 anteriormente favorável não pode ser invocada no processo I-526 se houver uma alteração material nos factos subjacentes. Além disso, após a apresentação de uma petição I-526, o efeito de uma alteração no plano de negócios ou alteração material em outros documentos de oferta de apoio na petição do investidor dependerá se a alteração for feita antes ou depois de o investidor ter obtido residência permanente legal condicional status. Portanto, o investidor peticionário I-526 deve estabelecer a elegibilidade no momento da apresentação e a petição não pode ser aprovada se houver um novo conjunto de fatos ou circunstâncias que representem uma mudança material, o que exigiria, como no caso Izummi, um reapresentação de uma nova petição I-526.
Em outras palavras, uma petição I-526 deficiente não pode ser sanada por alterações subsequentes no plano de negócios ou por mudanças factuais feitas para resolver qualquer outra deficiência que altere materialmente a base factual na qual a petição I-526 foi apresentada. Assim, embora um resultado favorável do I-924 possa influenciar positivamente o processo I-526, não se pode confiar nele para curar a mudança material.
O I-924 é arquivado simultaneamente com as alterações no material de cura I-526?
Com base no texto acima, se uma petição I-924 buscando pré-aprovação do projeto for apresentada simultaneamente com uma petição I-526, e se, após esses registros, houver alteração material no projeto real, então uma nova petição I-526 pode ter que ser arquivado. Com base nos regulamentos atuais e no memorando de política, será este realmente o caso?
Após a apresentação simultânea de uma petição I-526 e do pedido I-924, as alterações materiais subsequentes no projeto EB-5 podem ser curadas antes do julgamento da petição I-526, com a pré-aprovação do pedido I-924 incorporando o material muda? Tomemos, por exemplo, um caso em que, em relação à adjudicação do pedido I-924 (apresentado simultaneamente com uma petição I-526) buscando a pré-aprovação do projeto EB-5 real, o adjudicador do USCIS emite e envia uma solicitação para obter mais evidências (RFE) em relação ao pedido I-924. O requerente I-924 responde ao RFE com novas informações e documentação mostrando as alterações materiais no projeto EB-5 original e real. Observe que este projeto EB-5 é a base da petição I-526 apresentada simultaneamente com este pedido I-924. Neste exemplo, o USCIS aprova o pedido I-924 para pré-aprovação do projeto real, incorporando as alterações materiais.
Nas circunstâncias acima, esta nova pré-aprovação I-924 permitirá uma aprovação do projeto EB-5 original, conforme declarado na petição I-526, pelo investidor EB-5 notificando o adjudicador I-526 do I- Pré-aprovação 924 que agora incorpora as novas mudanças materiais? Ou ainda será necessária uma nova petição I-526 nestas circunstâncias?
Como realidade empresarial, os diretores do projeto EB-5 desejariam apresentar um I-924?
Os investidores podem querer apresentar um formulário I-924 porque a aprovação prévia de um projeto EB-5 pode ser usada para fins de marketing, visando atrair investidores estrangeiros. Ou seja, os investidores podem acreditar que a petição I-526 e a residência permanente condicional serão aprovadas mais rapidamente com a pré-aprovação. No entanto, a petição I-526 também pode ser aprovada sem a pré-aprovação do projeto EB-5, o que permitiria que petições I-526 subsequentes fossem aprovadas sem reavaliação. Além disso, mesmo com a pré-aprovação do formulário I-924, o USCIS ainda pode exercer seu poder discricionário para reavaliar a documentação do projeto I-526, o que pode causar atrasos. Apesar da crença comum, a pré-aprovação não significa necessariamente um caminho mais fácil para a aprovação do formulário I-526.
Os diretores do projeto EB-5 podem decidir apresentar imediatamente as petições I-526 para financiamento, mas também gostariam de apresentar simultaneamente o pedido I-924 para pré-aprovação para fins de marketing. Os diretores podem decidir fazer isso para garantir aos investidores atuais e futuros que o seu projeto EB-5 real será pré-aprovado pelo USCIS e, portanto, as petições I-526 serão rapidamente julgadas e aprovadas para os investidores.
Com um arquivamento simultâneo do I-924, o USCIS pode ter emitido um RFE e recebido uma resposta, o que levou a uma aprovação com detalhes ou especificações específicas. Por exemplo, antes da aprovação I-924, o USCIS pode ter exigido alterações no plano de negócios e/ou relatório do economista.
Se este for o caso, os diretores do projeto EB-5 devem notificar os peticionários investidores do I-526 para apresentarem informações e documentação adicionais ao juiz da petição I-526 do USCIS sobre a aprovação do I-924, para que suas petições I-526 possam ser atualizadas. antes do julgamento. No entanto, mesmo com a aprovação de uma I-924 incorporando alterações materiais, a questão é se a nova apresentação da petição I-526 ainda seria necessária.
No exemplo acima, os diretores do projeto EB-5 deveriam exigir que os investidores com uma petição I-526 pendente notificassem o USCIS por meio de uma carta de interfiling da aprovação I-924 que incorporasse as alterações materiais ao projeto real. Se as alterações não forem materiais, o USCIS deverá dar deferência à pré-aprovação do I-924 ao julgar a petição I-526. No entanto, se o USCIS, na adjudicação do pedido I-924, determinar que são necessárias alterações na infra-estrutura jurídica e financeira do projecto e na linguagem dos documentos de oferta, incluindo o PPM e o Acordo de Parceria Limitada, então essas alterações podem ser consideradas alterações materiais.
A questão é se esta aprovação I-924, que reflete uma mudança material, e se este interfiling com o USCIS permitirá a continuação da adjudicação e aprovação do I-526 arquivado simultaneamente, para que os investidores não tenham que registrar novamente um novo Petição I-526. A questão final é se a apresentação do I-924 criou outras questões problemáticas ou atrasos no julgamento das petições I-526. Pode ser mais eficiente e eficaz para o projeto EB-5 não apresentar o I-924 e simplesmente confiar no USCIS para julgar a petição I-526 e, esperançosamente, obter uma aprovação.
Conclusão
Sem dúvida, o arquivamento simultâneo do I-924 e do I-526 não é necessário e pode causar mais atrasos e trabalho adicional, tanto para os diretores do projeto EB-5 quanto para o investidor estrangeiro. Ou seja, parece que o arquivamento simultâneo levará a uma duplicação da adjudicação do USCIS; um juiz para o I-924 e outro juiz para o I-526. Pode-se concluir que o arquivamento simultâneo levará a duas oportunidades para um RFE ou negação, e a tomadas de decisão contraditórias e inconsistentes, o que levará a atrasos desnecessários e inconvenientes para o projeto EB-5 e para os investidores.
Ed Beshara
Edward Beshara é sócio-gerente do Beshara PA Global Migration Law Firm, que fornece soluções de sucesso para investidores EB-5 e suas famílias, projetos de centros diretos e regionais EB-5. Beshara é membro dos Comitês de Novos Mercados e Melhores Práticas do IIUSA (Invest in the USA), e faz parte do Comitê Consultivo e da Força-Tarefa do Conselho de Migração de Investimentos, Genebra. Ele é ex-professor adjunto de Direito de Imigração Empresarial na Faculdade de Direito da Universidade da Flórida.
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