por Ellen Choe e Robert Lee
Introdução
A indústria EB-5 continua a evoluir, mas há pouca orientação por parte dos funcionários dos Serviços de Cidadania e Imigração dos EUA quando se trata de RFEs (Request for Evidence) e NOIDs (Notice of Intent to Deny).
Um memorando de maio de 2013 do USCIS forneceu a orientação mais significativa até o momento, mas as interpretações específicas continuam a ser ajustadas. Como o USCIS não fornece um manual específico com as atualizações mais recentes, ou qualquer outra forma de obter insights sobre sua mentalidade de adjudicação, é importante ter conhecimento do histórico, bem como das tendências mais atuais, no que se refere à compreensão de RFEs e NOIDs.
As mudanças nas normas beneficiam os investidores, os centros regionais, os profissionais da indústria e a indústria como um todo. Certamente, o USCIS e outras agências governamentais estão trabalhando para tornar o EB-5 mais seguro e protegido. No entanto, navegar neste período de ajustamento tem sido difícil. Exemplos de RFEs serão discutidos neste artigo para ajudar os leitores a entender o que acontece no processo de arquivamento e avaliação de projetos.
Compreendendo o processo RFE e NOID
O que é um RFE ou NOID? Quando um requerimento EB-5 carece de provas suficientes ou contém detalhes questionáveis, o adjudicador do USCIS normalmente emite um RFE para dar ao requerente a oportunidade de esclarecer ou fornecer provas adicionais para aprovação. O requerente tem então um tempo de resposta padrão de cerca de 90 dias para um RFE. Se após o envio de uma resposta ao RFE o adjudicador ainda não estiver satisfeito, um NOID será emitido. O requerente normalmente tem 33 dias ou menos para responder a um NOID. Embora raros, há incidentes em que um requerente recebeu um NOID como primeira resposta.
Tenha em mente que o simples fato de um projeto ou investidor receber uma RFE não significa que a petição foi apresentada incorretamente ou que o projeto apresenta falhas. Às vezes, é usado como estratégia para determinar como o USCIS julgará. Os centros regionais com estruturas de negócios novas ou sofisticadas podem antecipar e utilizar RFEs como forma de aprender como responder e explicar o seu projecto. À medida que a indústria EB-5 continua a amadurecer, os principais promotores e centros regionais com experiência em banca de investimento e investimento institucional entraram gradualmente no mercado. Os negócios e modelos de negócios mais sofisticados envolvidos agora precisam ser testados, e geralmente isso ocorre através do processo de apresentação de uma petição e, em seguida, resposta a uma RFE. Ter intervenientes financeiramente experientes na indústria pode proporcionar legitimidade à indústria, mas os prestadores de serviços EB-5 precisam de ter um plano estratégico com contingências ao introduzir estes modelos no USCIS. À medida que o USCIS adjudica negócios cada vez mais complexos, a indústria EB-5 expandirá lentamente o repertório de modelos de financiamento utilizados.
Evitação básica de RFE
Uma equipe EB-5 qualificada e experiente (advogados, consultores, economistas e redatores de planos de negócios) terá volume suficiente de negócios EB-5 para ver como o USCIS está julgando os RFEs mais comuns. O RFE mais básico surge quando há detalhes conflitantes do projeto. Isso geralmente ocorre quando um projeto altera detalhes durante a preparação dos documentos. Por exemplo, quando os nomes das entidades, suposições ou projeções financeiras, requisitos de pessoal, prazos ou prestadores de serviços mudam em um conjunto de documentos e os detalhes não são alterados nos outros documentos da petição de imigração, o USCIS geralmente os encontrará. Se o empréstimo sênior foi com um banco diferente, ou se os termos mudaram ligeiramente e há informações conflitantes, geralmente um RFE está a caminho. Esse tipo básico de RFE é o mais comum e é por isso que contar com uma equipe de profissionais EB-5 experientes é tão importante para o projeto. Seja usando um consultor ou um advogado de imigração para supervisionar o processo, isso é crucial para a aprovação do EB-5. É muito importante que você verifique e verifique novamente se todos os seus fatos apresentam os mesmos detalhes. Pensando nisso, um quarterback gerenciando todo o processo do início ao fim ajudará a formar uma equipe sólida que pode economizar tempo e dinheiro e evitar dores de cabeça desnecessárias.
Qualquer consultor, agente ou investidor de imigração deve certificar-se de que a equipe de profissionais que trabalhou no preenchimento dos documentos EB-5 possui a experiência necessária, principalmente se considerar investir em um projeto que ainda não possui aprovação I-526.
Alguns RFEs comuns
Supondo que você tenha uma equipe experiente de profissionais EB-5, quais tópicos os RFEs atuais abordam? Sem nos aprofundarmos nos RFEs para planos de negócios, que serão abordados com mais detalhes posteriormente, algumas das tendências atuais envolvem questões relativas à evidência adequada de TEA, à prova de que o capital está “em risco”, à prova da realização real da atividade empresarial, ao caminho ou prova de fundos para investidores, documentação de apoio de empréstimos seniores ou ponte, metodologia de criação de empregos e cronogramas de pessoal. Embora muitas delas pareçam autoexplicativas, a questão do “risco” é especialmente importante à medida que a indústria EB-5 luta para equilibrar o desejo do investidor de minimizar o risco. Muitas estruturas que limitam o risco foram testadas, por isso é importante discutir com o consultor jurídico os projetos que estão atualmente sob consideração pelo USCIS.
RFEs para planos de negócios desde o memorando de 2013
O maior ponto de viragem até agora para o programa EB-5 foi a divulgação do memorando do USCIS de 30 de maio de 2013. Este documento confirmou oficialmente a intenção da agência de examinar detalhadamente os fundamentos factuais das suposições e projeções apresentadas na aplicação EB-5. Ao articular, como uma questão de política, que os planos de negócios não seriam “abrangentes e credíveis” sem esse apoio detalhado, o USCIS exigiu mais provas documentais de legitimidade dos centros regionais e das suas afiliadas no processo de desenvolvimento e comercialização dos seus projectos EB-5. Tornou-se inquestionavelmente claro que o USCIS não encontraria credibilidade com base nas meras opiniões da gestão do centro regional, e a indústria determinou que os dados de terceiros eram a melhor forma de estabelecer objectivamente uma base para o plano de negócios.
Em 2013, muitos RFEs questionaram a validade das metodologias de projeção de empregos baseadas na ocupação dos inquilinos, na duração da construção, no custo da construção, na precisão da análise de mercado e na utilização de dados desatualizados ou irrelevantes para apoiar pressupostos financeiros. Naquela época, muitos clientes deixaram de ser inquilinos e passaram a contabilizar apenas empregos indiretos na construção. A solução nesta época foi utilizar dados de terceiros para verificar os custos de construção e apoiar adequadamente a análise de mercado. Os dados de terceiros foram baseados em localização geográfica específica e códigos NAICS da indústria, geralmente no nível mínimo de quatro dígitos.
Os custos de construção foram alvo de muitos RFEs porque muitos não forneceram provas de que estavam dentro dos padrões da indústria. Fornecer apoio é importante para projectos de centros regionais porque a criação de emprego depende das despesas de construção. Só faz sentido que estes valores possam ser facilmente inflacionados e que o número de empregos possa ser exagerado se os custos de construção aumentarem. Portanto, é importante que os custos de construção sejam devidamente suportados por uma fonte de dados de terceiros, ou que existam múltiplas propostas para o projeto divulgadas como prova ao USCIS. Os dias de fornecimento de números internos de construção com base em opiniões provavelmente serão desafiados.
Os dados utilizados para as empresas operacionais também devem ser relevantes para o projeto em termos de códigos da indústria, geografia e calendário (ou seja, devem fornecer dados históricos suficientes e/ou ser suficientemente recentes para as projeções atuais). O tipo de dados de terceiros usados para isso pode variar de setor para setor. Portanto, os dados certos devem ser pesquisados e seleccionados para representar especificamente o projecto, uma vez que a análise subsequente terá de ser aproveitada e integrada no plano de negócios.
Além disso, certos setores, como residência assistida, hotelaria e imobiliário, podem exigir mais dados de terceiros para verificar receitas potenciais e custos de construção. No caso de um plano de negócios não ter detalhes suficientes, poderá ser necessário um estudo de viabilidade de terceiros ou um relatório de dados personalizado. Essas mudanças trouxeram o plano de negócios para o primeiro plano. Tornou-se a base sobre a qual os relatórios de impacto económico encontrariam os seus contributos justificados e onde os documentos de títulos extrairiam detalhes específicos do projecto.
RFEs foram emitidos devido à falta de estudos de viabilidade. No entanto, o que o USCIS está a tentar identificar principalmente é a presença de dados objectivos de terceiros para apoiar os pressupostos do plano de negócios, o que poderia ser feito através de um estudo de viabilidade. Muitos na indústria interpretaram isso como uma afirmação de que um estudo de viabilidade é agora um documento obrigatório no pacote de aplicação do EB-5. Contrariamente a esta crença, muitos pedidos I-526 bem-sucedidos foram apresentados sem um estudo de viabilidade. Se o plano de negócios for devidamente apoiado com dados de terceiros para cada pressuposto que tenha impacto nas receitas, despesas e criação de emprego, então, na maioria dos casos, não será necessário um estudo de viabilidade separado. Os casos em que um estudo de viabilidade é imperativo incluem casos em que há falta de dados de terceiros suficientes que apoiem os detalhes do projecto, tais como uma nova indústria ou modelo de negócio que não existe actualmente. Nesses casos, um estudo de viabilidade precisa ser utilizado para fornecer evidências adequadas em modelos mais indiretos.
Ao mesmo tempo, em 2013, registaram-se restrições acrescidas às provas exigidas para provar que os fundos de investimento provêm de fontes legais, além de um aumento nos pedidos de licenças e licenciamentos relativos à viabilidade dos projectos. Claramente, o USCIS estava começando a analisar as aplicações de capa a capa com lentes microscópicas.
Depois, em 2014, os RFE concentraram-se num escrutínio mais rigoroso das despesas financeiras do projecto, na prova de autorizações e licenciamento e na exigência de um cronograma de contratação transparente. Esses problemas foram rapidamente resolvidos através do uso de dados de terceiros para verificar entradas de receitas e despesas. Além disso, os desenvolvedores do projeto tiveram que fornecer documentação adicional para quaisquer autorizações ou licenças e um cronograma de contratação transparente e com detalhes suficientes.
Hoje, os RFEs exigem uma estratégia de marketing abrangente e uma análise SWOT[A1] análise de concorrentes de mercado. Para resolver isso, os desenvolvedores do projeto tiveram que divulgar uma estratégia de marketing abrangente, e os redatores do plano de negócios tiveram que utilizar múltiplas fontes de dados de terceiros e pesquisas de dados personalizadas, a fim de elaborar uma análise SWOT adequada dos concorrentes do projeto.
Através das narrativas dos RFEs, é evidente que o USCIS tem agora analistas financeiros a rever as projecções financeiras a um nível mais microscópico. Isto significa que as projeções financeiras têm de ser realizáveis e também suficientemente apoiadas para comprovar a exatidão no contexto da localização, indústria e âmbito de um projeto.
Conclusão
Cada negócio e projeto é único e diferente. No entanto, o USCIS encontra conforto nos argumentos familiares e objectivos apresentados numa forte petição I-526 que é bem escrita e analisada por uma experiente equipa EB-5. Atualmente, os aspectos mais importantes a ter em mente são a consistência entre todos os documentos, dados imparciais de terceiros para verificar os contributos financeiros e de criação de emprego, provas de apoio dentro dos padrões da indústria e transparência. Embora não seja uma lista abrangente, muitos exemplos de RFEs foram incluídos neste artigo para ajudar os leitores a evitar erros dispendiosos e a compreender o nível de detalhe que entra hoje em uma aplicação EB-5. Ao compreender o processo RFE e os detalhes solicitados em RFEs anteriores, os leitores podem tomar uma decisão mais informada na avaliação de potenciais projetos.
Ellen Choe
Ellen Choe é presidente da Elite Visa Plans (“EVP”), uma equipe de redatores e consultores de planos de negócios focados em EB-5 e outros planos de negócios relacionados à imigração. Choe tem amplo conhecimento prático da indústria EB-5 e supervisionou pessoalmente a redação de mais de 700
Planos de negócios. Ela é frequentemente convidada para falar local e nacionalmente. Choe também atua como vice-presidente da Associação de Comerciantes Coreanos Estrangeiros de Los Angeles e como embaixador da Associação de Comerciantes Coreanos Estrangeiros na Coreia.
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