por Madhavi Chopra-Butani
Desmistificando o Processo, Promessas e Armadilhas do Programa de Investidores Imigrantes EB-5
Imigrar para os Estados Unidos e viver o lendário sonho americano é uma perspectiva atraente que continua a inspirar inabalavelmente milhões de pessoas em todo o mundo. O Programa de Investidores Imigrantes – popularmente conhecido como programa EB-5[1]– é uma dessas perspectivas que tem tido bastante sucesso ao permitir que os ricos e os empreendedores fora das fronteiras dos EUA invistam legitimamente no seu caminho para a residência permanente legal no país.
Estatutariamente concebido sob a Lei de Imigração de 1990,[2] o programa EB-5 foi planeado e concebido para “infundir novo capital” e “proporcionar novos empregos”, com o objectivo subjacente e último de beneficiar a economia dos EUA.[3] Cerca de 10,000 vistos são alocados no programa EB-5 durante cada ano fiscal,[4] que, em teoria, deverão “trazer novos fundos de investimento, totalizando cerca de 4 mil milhões de dólares e criar 40,000 empregos anualmente”.[5] Embora o limite de alocação de 10,000 vistos no âmbito do programa EB-5 nunca tenha sido esgotado até o momento,[6] houve um “aumento drástico” no número de vistos EB-5 emitidos desde o ano fiscal de 2011,[7] com os cidadãos chineses supostamente adquirindo 75 a 80 por cento desses vistos anualmente.[8]
O Processo
Administrado pelos Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos (USCIS), o programa EB-5 estipula um investimento estrangeiro mínimo de US$ 1 milhão em um “novo empreendimento comercial”.[9] Este valor é reduzido para US$ 500,000 mil se tal empreendimento comercial estiver localizado em “área rural”[10] ou uma “área de emprego alvo”.[11] É ainda necessário que o estabelecimento da nova empresa comercial conduza à criação de pelo menos 10 empregos a tempo inteiro,[12] que pode ser “direto” ou “indireto”,[13] ou manter empregos existentes que de outra forma poderiam ser perdidos se o investimento fosse feito de uma forma “negócio conturbado."[14]
O programa EB-5 permite que investidores estrangeiros invistam num projecto empresarial directamente ou através de “centros regionais” designados.[15] Embora o investimento directo permita que os investidores estrangeiros assumam o controlo directo do seu investimento e do seu plano de negócios, o investimento através de centros regionais designados implica que esses centros regionais assumam a gestão directa do projecto empresarial.[16] Além disso, os investimentos feitos directamente só podem criar empregos directos, enquanto os investimentos através de centros regionais podem criar empregos directos e indirectos.[17] Como os investidores estrangeiros normalmente gostam de evitar assumir a responsabilidade principal de cumprir os requisitos de investimento e criação de emprego do programa EB-5, mais de 90 por cento dos investimentos EB-5 são alegadamente feitos através de centros regionais.[18]
As promessas
O programa EB-5 apresenta claramente uma oportunidade vantajosa para ambas as partes, tanto para a economia dos EUA como para potenciais investidores estrangeiros. Como um quid pro quo para estimular a economia dos EUA, trazendo investimento de capital e criando empregos, qualificando os investidores no âmbito do programa EB-5, os investidores recebem residência permanente legal juntamente com os seus cônjuges e filhos com menos de 21 anos de idade. Eles desfrutam dos mesmos benefícios que outros residentes dos EUA em questões de educação, emprego e saúde.
A promessa mais importante do programa EB-5 reside na flexibilidade incorporada da quantidade de capital que pode ser investido, nos caminhos duplos através dos quais o capital pode ser investido, nos múltiplos tipos de empresas comerciais nas quais esse capital pode ser investido. investidos e a forma como os empregos resultantes podem ser criados. Tal como afirmado sucintamente nos Memorandos de Política do USCIS de 30 de Maio de 2013, é esta flexibilidade que “serve à promoção do investimento e à criação de emprego e reconhece a dinâmica do mundo empresarial em que o programa EB-5 existe”.
As Armadilhas
O caminho para garantir a residência permanente legal através do programa EB-5 não é isento de armadilhas. Documentar a fonte dos fundos utilizados para investimento é o proverbial calcanhar de Aquiles nos investimentos EB-5. Documentar de forma precisa e adequada a origem dos fundos é, em grande parte, um exercício de apuração de factos e, mesmo quando a origem dos fundos parece simples, investigar os detalhes do registo documental pode prolongar todo o processo de apresentação.[19]
Outra armadilha que pode surgir é quando um advogado de imigração se depara com uma situação de conflito de interesses que pode impedir ainda mais o advogado de representar eticamente um cliente. Tal situação pode surgir, por exemplo, quando um potencial investidor, ao abordar um advogado de imigração para representação no pedido EB-5, acaba investindo no mesmo centro regional de onde o advogado recebe uma taxa de referência. Em tal situação, os regulamentos relevantes da Ordem dos Advogados proíbem o advogado de representar o cliente se houver risco de que o interesse pessoal do advogado nos honorários de referência prejudique materialmente a sua representação profissional do cliente.[20] Em certas situações de conflito de interesses, o advogado também pode solicitar ao cliente que assine um termo de responsabilidade por potencial conflito de interesses ou um acordo de divulgação de riscos.[21]
Apesar das armadilhas na apresentação de uma petição EB-5, o programa EB-5 em geral faz sentido político e económico, e significa bom tanto para a economia dos EUA como para potenciais investidores estrangeiros que procuram um estatuto de residente permanente legal nos Estados Unidos.
[1]As letras EB na expressão “EB-5” significam “Baseado em Emprego”. O programa EB-5 tem esse nome porque os investidores estrangeiros que procuram imigrar para os Estados Unidos são colocados na quinta categoria de preferência do sistema quíntuplo de atribuição preferencial de vistos baseados em emprego emitidos em cada ano fiscal. Veja geralmente, Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos, “Categorias de Preferência de Visto de Trabalhadores Permanentes – Trabalhador Permanente”, disponível em http://www.uscis.gov/working-united-states/permanent-workers (visitado pela última vez em 6 de dezembro de 2013).
[2]A Lei de Imigração de 1990, Pub. L. nº 101-649 (29 de novembro de 1990).
[3]S. Representante nº 55, 101st Cong., 1st Sess. aos 21 (1989).
[4]Departamento de Segurança Interna dos EUA, Recomendações do Programa de Visto de Imigrante para Criação de Emprego (EB-5), na pág. 1 (março de 2009).
[5]Id., na pág. 4.
[6]O Programa EB-5: Criando Empregos na América, The Beacon: o blog oficial do USCIS, disponível em http://blog.uscis.gov/2011/05/eb-5-program-creating-jobs-in-america.html (última atualização em 19º de maio de 2011).
[7]EB5investors.com, Os princípios básicos do EB-5 – Quantos vistos EB-5 são emitidos a cada ano?, disponível em <https://www.eb5investors.com/eb5-basics/what-is-eb5> (visitado pela última vez em 6 de dezembro de 2013).
[8]H. Ronald Klasko, “O atraso da cota EB-5: isso acontecerá e o que significará?”, Vol. 1, Revista Investidores EB5, na pág. 39 (outono de 2013).
[9]Uma “empresa comercial” é “qualquer atividade com fins lucrativos formada para a condução contínua de negócios legais” e pode incluir sociedade unipessoal, parceria (seja limitada ou geral), holding, joint venture, corporação, fundo empresarial , ou outra entidade que possa ser de propriedade pública ou privada”, mas não inclui “uma atividade não comercial, como possuir e operar uma residência pessoal”. 8 CFR §§ 204.6 (e) (2008).
[10] Uma “área rural” é qualquer área que não seja uma área dentro da área estatística metropolitana ou dentro dos limites externos de qualquer cidade ou vila com uma população de 20,000 habitantes ou mais (com base no censo decenal mais recente dos Estados Unidos) ”. 8 USC § 115(b)(5)(B)(iii).
[11] A “área de emprego alvo” é, “no momento do investimento, uma área rural ou uma área que tenha registado um elevado desemprego (de pelo menos 150 por cento da taxa média nacional)”. 8 USC § 115(b)(5)(B)(ii).
[12] 8 CFR § 204.6 (j)(4)(i) (2008).
[13] Enquanto um “emprego direto” é “criado diretamente pela nova empresa comercial”, um “emprego indireto é criado colateralmente ou como resultado do capital investido por um investidor numa empresa comercial afiliada a um centro regional”. Consulte Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos, “Requisitos de criação de empregos para investidores imigrantes EB-5”, disponível em http://www.uscis.gov/working-united-states/permanent-workers/employment-based-immigration-fifth-preference-eb-5/immigrant-investor-regional-centers (last visited Dec. 6, 2013).
[14] A “negócio problemático” é uma empresa que existe há pelo menos dois anos e que sofreu um prejuízo líquido superior a 20 por cento do seu patrimônio líquido durante o período de 12 ou 24 meses anterior à data de prioridade no Formulário I-526 do investidor estrangeiro ( Petição de Empreendedor Estrangeiro). 8 CFR §§ 204.6 (e), 204.6 (j)(4)(i)(B)(ii)(2008).
[15] A “centro regional” é “qualquer entidade económica, pública ou privada, que esteja envolvida na promoção do crescimento económico, na melhoria da produtividade regional, na criação de emprego e no aumento do investimento de capital interno”. Em 1º de novembro de 2013, o USCIS aprovou aproximadamente 400 centros regionais. See Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos, “Centro Regional EB-5”, http://www.uscis.gov/working-united-states/permanent-workers/employment-based-immigration-fifth-preference-eb-5/immigrant -centros regionais de investidores (visitado pela última vez em 6 de dezembro de 2013).
[16] EB5investors. com, Os princípios básicos do EB-5 –Centros regionais EB-5, disponível em https://www.eb5investors.com/eb5-basics/what-is-eb5 (visitado pela última vez em 6 de dezembro de 2013).
[17] Id.
[18]See Angelo A. Paparelli, e outros, Investindo na América por meio das categorias E-2 EB-5 e Visa, disponível em http://www.seyfarth.com/dir_docs/news_item/99a26645-200c-4102-88cb-0de377fe5e6c_documentupload.pdf (visitado pela última vez em 6 de dezembro de 2013).
[20] Regras Modelo de Conduta Profissional da American Bar Association, Regra 1.7
[21] See Raquel Lew, Perguntas sobre o visto EB-5 respondidas recentemente: Por que as empresas escolhem determinados advogados para investidores EB-5?, disponível em https://www.eb5investors.com/qa/why-do-companies-choose-certain-attorneys-for-eb5-investors (visitado pela última vez em 6 de dezembro de 2013).
